Stiftelse af A/S og ApS

1. Stiftelse af A/S og ApS Søren Friis Hansen Juridisk Institut, SDU

2. Oversigt • Begreber • Stiftelse • Aktier og anparter

3. Definitioner Aktieselskab • Eksisteret siden 17. århundrede i Danmark • ASL 1917 ,1930, 1973 KSL 2009 (§ 1,2) • Ret til andel af overskud i forhold til kapitalandele • U: aktieklasser

4. Definition Ny lov: Alle AS er erhvervsdrivende Overordnet sigte: at tjene penge • HR: til kapitalejerne • U: A/S kan anvendes til almennyttige formål

5. Begrænset hæftelse “Kapitalejerne hæfter ikke personligt for kapitalselskabets forpligtelser” (§ 1,2) • Nødvendig og naturlig del af definition • Konsekvenser af tilsidesættelse • Samfundsøkonomisk betydning • Kreditorbeskyttelsesregler + offentlighed • Tilsidesættelse med / uden hjemmel?

6. Selskabskapital (§ 4) • (Aktiekapital/indskudskapital) • Betydning af selskabskapitalen • 2. selskabsretlige direktiv for A/S • Angivet i DKK / EUR • Mindstekrav i A/S: • 1930: 10.000 • 1973. 300.000 • 1982: 500.000

7. Kapitalselskabsloven gælder ikke for andelsselskaber Ikke længere eksplicit bestemmelse • Bemærkningerne til KSL § 1 • I andelsselskaber fordeles overskud efter deltagernes omsætning med selskabet (LEV § 4) • Andelsselskaber er ikke lovreguleret i Danmark • Særlige (gunstige) skatteregler for a.m.b.a. • OBS: SKM2007.524V

8. Anpartsselskaber • Tilpasset små og mellemstore virksomheder • Indført i DK i 1973 • Nu den mest udbredte selskabsform (ca. 140.000) • Genstand for konkurrence i EU (Centros mv.) • Flere deklaratoriske bestemmelser Definition: • Et ApS må ikke udbyde kapitalandele til offentligheden (KSL § 1, stk. 3) • Anparter skal udbydes til “en nærmere defineret gruppe”

9. Mindstekrav til indskudskapital i ApS • 1973: 30.000 • 1982: 80.000 • 1991: 200.000 • 1996: 125.000 • B 1498: 0 • L 170: 50.000 • KSL: 80.000

10. Stiftelsesproceduren • Stifterne opretter stiftelsesdokument (KSL § 25) + udkast til vedtægter • Tegning af aktier / anparter • Indbetaling af kapital • Anmeldelse til registrering • Registrering hos Erhvervs- og Selskabsstyrelsen • Grundregistrering hos Erhvervs- og Selskabsstyrelsen (i henhold til skattelove) • Lov nr. 571 af 6. juni 2007 vedr. fremgangsmåden

11. Stifterne (KSL § 24) En eller flere stiftere • Fysiske/juridiske personer (retssubjekter, § 24.4) • Udenlandske juridiske personer OK • Ej selskab selv under stiftelse Habilitetskrav til stiftere: • Ej umyndige iht værgemålsloven • Ej personer under konkurs / betalingstandsning • Ej fradømt retten til at være stifter (STRL § 79)

12. Stiftelsesdokumentet Formelle krav: KSL § 26 • Udkast til vedtægt • Stiftere • Tegningskurs • Frist for tegning og indbetaling • Dato for retsvirkning • Dato for regnskabsmæssig virkning (§ 40,6) • Om selskabet skal afholde udgifter ved stiftelse

13. Stiftelsesdokument Samt tillige (hvis aktuelt, § 27): • Særlige rettigheder til stiftere eller andre • Aftale hvis væsentlig økonomisk forpligtelse • Apportindskud • Fravalg af revision • Den del af kapitalen, der er indbetalt • Vedhæftede dokumenter (§ 27,3) • Valg af ledelse + revisor (§ 39) • ellers GF inden to uger fra SD’s underskrivelse

14. Stiftelsesdokumentet Sprog • Affærdiges på dansk • Det forventes, at E&S tillige vil tillade: Engesk, norsk og svensk • Frivillig registrering på andre sprog, § 13,2 Dateres • Regnskabsår, fristberegning HUSK: Anmelder indestår for at oplysninger er korrekte (KSL § 15,2)

15. Ændringer i stiftelsesdokument Stiftelsesdokumentet kan ændres indtil anmeldelse • Samtykke fra alle stiftere og tegnere til ændring af kapital (§ 32,4) • HR: Kan ikke ændres efter registrering • Ej ændring i åbningsbalance (EANK 5.11. 99) • MODIF: rettelse af fejlskrift mulig • jf. EANK 22.11. 2000

16. Vedtægter (§§ 28 og 29) Mindstrekrav til indhold: • Navn + evt. binavne • Formål • Selskabskapitalens størrelse • Pålydende værdi (stykstørrelse), eller • antallet af kapitalendele (bogført pariværdi) • Kapitalandelenes rettigheder • Selskabets ledelsesmodel (jf. § 111) • Indkaldelse til generalforsamling • Regnskabsår • Seneste ophørstidspunkt IKKE længere krav om oplysninger vedr. eventuel revisor

17. Vedtægter • Binder alle ledelsesorganer • Binder Generalforsamlingen • Har forrang for kapitalejeraftaler (KSL § 82) • Beslutning på GF kan ikke anfægtes med henvisning til ejeraftale • Kan påberåbes over for tredjemand (§ 14,2) • Det forventes, at E&S udarbejder vejledning

18. Vedtægter • Der kan IKKE henvises til ejeraftaler i vedtægten! • Cfr. Martin Christian Jensen i Den nye selskabslov • MEN Klar hjemme i bemærkninger • SAMT præamplen til 1. direktiv!!!!

19. Hjemsted Postadresse (KSL § 5, nr. 13) • Hjemstedet skal ikke længere stå i vedtægterne • Ledelsen kan flyttes uden vedtægtsændring • Ledelsen kan være placeret i udlandet • Hjemsted skal anmeldes til E&S og offentliggøres OBS: • Tvangsopløsning, hvis manglende hjemsted • KSL § 225, nr. 2

20. Selskabets navn Navn: (KSL § 2) • Suppleres af regler om forretningskendetegn, (MFL § 18) • Særpræg (adskille selskabet fra andre) Ej krænke rettigheder eller varemærker Selskaber med samme navn opererer i forskellige brancher? • UfR1999.1406H: tvivl om betydning af branchesammenfald • UfR 2003.107H: Ikke krænkelse, hvis forskellig branche • UfR 2008.372H: Galleri Lego OK, da ej forveksling med LEGO

21. Selskabsbetegnelse skal anvendes i tilknytning til navnet • "A/S" eller "ApS" Stamoplysninger (KSL § 2, stk. 4) • Navn, hjemsted, CVR-nummer • på breve og forretningspapirer • Gælder både skriftlige og elektroniske dokumenter • HERUNDER selskabets hjemmeside !

22. Selskabets formål Beskrivelse af selskabets virksomhed (aktiviteter) • Skal fremgå af vedtægter (KSL § 28, nr. 2) • Virksomhed skal være indenfor formålet • Hvis bestemmende indflydelse over andet selskab, skal formålet også dække dette selskabs aktivteter • U 66.31H Selskabet ej bundet af aftaler udenfor formålet • jf. KSL § 136, nr. 2

23. Typer af aktiviteter HR: Frit valg af formål • + Advokat (RPL § 124) • + Revisor, jf. RL 2008 § 13 • + Ejendomsformidler • + Ramme om fysisk persons særlige aktiviteter (TfS 1998.485H) U1: Ikke i selskabsform • Apoteker, Dispachør, translatør/tolk, auktionsleder, Taxikørsel U2: Kun A/S • Virksomhed omfattet af lov om finansiel virksomhed • Særlige selskabsretlige regler for disse • Pengeinstitut U3: Kun ApS • Læge, tandlæge, speciallæge

24. Selskabers erhvervelse af fast ejendom HR: Selskaber må erhverve fast ejendom uden tilladelse U1: Sommerhuse, der skal stilles til rådighed for medarbejderne, kræver tilladelse • U2: Ikke-EU-selskabers erhvervelse kræver tilladelse Særligt om landbrug • Landbrugsfællesskab kan drives som A/S eller ApS (lov 435 af 9. juni 2004) • MEN: 10% af kapitalen skal ejes af person med lovlig adkomst Anmeldelse til tinglysning • sommerhuslovens § 8,2 + BEK nr. 182 af 29. marts 1973 • afgivelse af erklæring (ofte i skødet) Ej udlejning af sommerhuse som formål • gerne til medarbejdere, hvis tilladelse

25. Selskabskapitalen Skal fremgå af vedtægterne • Kan være fordelt på flere aktier / anparter • Skal være angivet i DKK / EURO / (anden valuta) • KSL § 4, stk.2 • Skal opfylde lovens mindstekrav • AS: 500.000 DKK • KSL 2009: 80.000 DKK • Kapitalkravet er formelt, dvs. ikke relateret til den risiko, der er forbundet med den af selskabet faktisk drevne virksomhed.

26. Tegning af kapitalandele SKAL ske i stiftelsesdokumentet, • Ikke længere adgang til successiv stiftelse af ApS • KSL 30 og § 27, stk. 1, nr. 2. • Ikke krav om at stiftere skal tegne • Det kan forekomme, at selskabskapitalen ikke er fuldt tegnet ved underskrivelsen af stiftelsesdokumentet • Hvis mindstebeløb ikke tegnes, bortfalder stiftelsen (§ 32, stk. 5) • Der kan udarbejdes tegningslister Accept • Stifter bestemmer, om tegning kan accepteres • Reduktion ved overtegning • Stifters tegning kan dog ikke reduceres

27. Tegning KSL § 31 • Ikke tegning under forbehold • Forbehold, der ikke er gjort gældende ved registrering, bortfalder, og tegning bliver bindende • Jf bemærkninger til § 31 • Forbud mod tegning til underkurs A/S • Kapitalen udbydes til tegning hos offentligheden • Offentligt udbud: prospekt (VHL §§ 43-46)

28. Indbetalingsmåder • Kontantindbetaling • Apportindskud HR: hvilketsomhelst aktiv, der har økonomisk værdi, • KSL § 35, stk. 1 U1: arbejdsforpligtelse for stifterne • Omfatter stifternes erlæggelse af tjenesteydelser U2: Fordringer på stifterne må ikke indskydes • uanset fordringen er sikret ved pant (KSL § 35, stk. 2)

29. Vurderingsberetning KSL §§ 36-38 • Vurderingsrapport fra uvildige vurderingsmænd (= revisor) • Hvis: kapitalandele tegnes mod indskud af andre værdier end kontanter • Formål og indhold: (KSL § 36) • Åbningsbalance hvis overtaget virksomhed; KSL § 36,3 • OBS: må ikke være foretaget mere end 4 uger før den konstituerende generalforsamling (§ 36,2)

30. Forskellige aktiver • Indskud af kapitalandele i andre selskaber • Børskurs på overdragelsesdagen lægges som HR til grund Indskud af personligt ejet virksomhed • Åbningsbalance i henhold til ÅRL • Husk: Samtykke fra kreditor, hvis nystiftet selskab overtager gæld fra person

31. Aktiver undtaget fra krav om vurdering (KSL § 38) 1) Aktiver individuelt målt og præsenteret i et regnskab / koncernregneskab i det forgange regnskabsår • Hvis regnskab har revisionspåtegning 2) Værdipapirer mv., optaget til den gennemsnitskurs, hvor de har været handlet på et reguleret marked • Ledelsens erklæring (+ ansvar) (§ 38,2) • Erklæring offentliggøres (§ 38,3)

32. Skattefri virksomhedsomdannelse (VOL) • Ej beskatning af hidtidig ejer(e) • Selskabet succederer i hidtidig ejers stilling • omdannelse senest 6 mdr efter virksomhedens sidste årsregnskab (VOL § 2) Skattepligtig overdragelse • kan ske med tilbagevirkende kraft • hvis nystiftet selskab • og senest 6 mdr efter overdragelsesdato (SEL § 4,4)

33. Tegningskursen 1) Underkurs (< 100) • Udelukket, KSL § 31 2) Parikurs (= 100): • Lovlig 3) Overkurs (> 100) • Overkursen posteres (regnskabsmæssigt) på passivsiden i særlig overkursfond

34. Indbetaling af kapitalen Tegner har pligt til at indbetale et beløb svarende til antallet af kapitalandele X tegningskursen • Begrænset adgang til modregning (KSL § 34,4) Der skal til enhver tid være indbetalt 25% af kapitalen (§ 33,1) • Dog mindst 80.000 DKK • Forholdsmæsssigt på de enkelte kapitalandele Dokumentation for indbetaling: skal indsendes ved anmeldelse Selskabet skal ubetinget kunne råde over de indskudte kontanter / aktiver • Sikringsakt mht. indskudte aktiver.

35. Udskudt indbetaling (§ 33) • Selskabet kan tillade, at kapitalejere kan udskyde indbetaling • Ikke ved apportindskud • Overkurs skal indbetales fuldt ud (§ 40,2) • Kapitaltabsregel (§ 119) beregnes på grundlag af tegnet kapital • OBS: Egne aktier skal være fuldt indbetalt § 196 • Frist for indbetaling: 2-4 uger fra CLOs påkrav • CLO kan samtykke til senere apportindskud (§ 34,5) • I så fald skal der udarbejdes vurderingsberetning

36. Udskudt indbetaling HR: Aktionær har forvaltningsmæssige rettigheder (§ 34,1) U: kapitalejer, der har undladt indbetaling ved påkrav: • har ikke stemmeret • har ikke repræsentationsret • (udbytteret påvirkes ikke)

37. Udskudt indbetaling Selskabet har en fordring på indbetaling • kan ikke overdrages/pantsættes (§ 33,3) • Kan afskrives efter de skattemæssige regler • Oplysning om tegnet/indbetalt kapital på breve/forretningspapirer, hvis selskabskapitalen er angivet Hæftelse • Hvis aktie med resthæftelse overdrages, hæfter overdrager og erhverver solidarisk (§ 34,6)

38. Udskudt indbetaling CLO kan forlange indbetaling • på anfordring, hhv. • Ved udløbet af frist fastsat i vedtægterne Hvis kapitalejere efter påkrav ikke kan/vil betale: • Nedsættelse af kapital • EO omdannelse til ApS OBS: Tvangsopløsning ved manglende reaktion • (§ 225, nr. 5) • Kapitalejer kan til enhver tid foretage indbetaling af (den fulde) resthæftelse (§ 34,2)

39. Regnskabsmæssig postering Bruttorepræsentation (ÅRL § 35 b, nr. 1) • Ikke indbetalt kapital indregnes som tilgodehavende (som et aktiv) • Et tilsvarende beløb skal omklassificeres fra posten Overført overskud til posten Reserve for ikke indbetalt virksomhedskapital (bunden reserve) (ÅRL § 35 b, stk. 2) • Reserve kan ikke overføres til selskabskapitalen, men kun elimineres ved indbetaling

40. Regnskabsmæssig postering ELLER Nettorepræsenation (ÅRL § 35 b, nr. 2) • Uanset definitionen af ”aktiver”, fratrækkes et beløb svarende til den ikke indbetalte kapital under posten virksomhedskapital • Et tilsvarende beløb omklassificeres fra posten Overført overskud (eller anden fri Egenkapital) til bunden reserve (ÅRL § 35 b, stk. 3) • Reserve kan ikke overføres til selskabskapitalen, men kun elimineres ved indbetaling

41. Regnskabsmæssig postering • Virkning: Der kan ikke udbetales udbytte, før den ikke indbetalte kapial er indtjent Hvordan skal kapitalen klassificeres hos indskyder? • Skal kapitalen reduceres, eller • Skal der posteres en gældspost? • Formentlig valgfrihed hos indskyder

42. Nachgründung Aktieselskabers efterfølgende erhvervelse af formuegoder fra stiftere (KSL § 42) (ikke længere aktionærer) • Gælder ikke længere for ApS HVIS: • erhvervelsen sker i perioden indtil 24 måneder fra registrering • vederlaget udgør 10% af selskabskapitalen SÅ skal: • erhvervelse godkendes af centrale ledelsesorgan • IKKE længere gyldighedsbetingelse • Ledelsen er ansvarlig (§ 42,2) • der udarbejdes vurderingsberetning, KSL § 43

43. Anmeldelse til E/S KSL § 40 • Registrering gyldighedsbetingelse ved AS / ApS • Oplysninger offentliggøres Selskabet opnår retssubjektivitet ved registrering (§ 40,1) • Retssubjektivitet ophører ved slettelse fra registeret Et selskab kan tvangsopløses men ikke erklæres ugyldigt • Skattemæssig omgørelse uden betydning! • Selskabet kan ikke “tømmes” ved en skattemæssig omgørelse • Bemærkninger til § 41: (TfS 2004.669LR er nu historie!)

44. Tidsfrist for anmeldelse Skal være foretaget inden 2 uger (§ 40,1) • Af det centrale ledelsesorgan • OBS: tidligere 6 måneder / 8 uger Hvis tidsfrist overskrides: Registrering nægtes • ingen dispensation mulig • stiftelsen må gå om!! Anmeldelse forudsætter • Hel / delvis (jf. § 33) indbetaling af selskabskapital

45. Stiftelsens retsvirkning 40,3 HR: Fra datoen for stiftelsesdokumentets underskrift (KSL § 40,3) U1: Senere dato anført i stiftelsesdokument • Dog max 12 måneder frem i tiden ved kontant indskud (§ 40,4) • apportindskud: ikke senere end registrering

46. Regnskabsmæssig virkning tilbage i tid U2: Overtagelse af virksomhed (§ 40,6): • Regnskabsmæssig virkning første dag i indeværende regnskabsår • Gælder tillige ved indskud af bestemmende kapitalpost i andet selskab

47. Aktivitet inden registrering ASL § 41,3 • Virksomhed kan påbegyndes før registrering • Første regnskabsår kan være op til 18 måneder Hvis stiftelsesdato er senere end stiftelsesdokument • Kan der ikke før stiftelsen tillægges retsvirkning, indgås forpligtelser på selskabets vegne • EO I/S i perioden indtil retsvirkning

48. Aktivitet inden registrering Hæftelse for forpligtelser, der • Er indgået på selskabets vegne før registrering Den der handler (KSL § 41,3) Succession ved registrering for forpligtelser • der fremgår af stiftelsesdokument • er pådraget selskabet efter stiftelsesdokumentets oprettelse Tredjemands hæveadgang (KSL § 41,4)

49. Kapitalandele Oversigt: • Definition • Lighedsgrundsætningen • Ejerbogen • Ejerbeviser • Offentlighed om ejerskab • Aktionæroverenskomster Fire problemstillinger: • 1) Navne / ihændehaver- kapitalandele • 2) Negotiable / ikke negotiable • 3) Omsættelighedsbegrænsninger • 4) Sikringsakt

50. Kapitalandel (§ 5, nr. 14) Aktieelleranpart 1) Ejerandel, der giver forholdsmæssig ret tiludbytte (KSL § 1,2) 2) Dokumentsomudstedes • Ejerbevis (KSL § 60) • Aktiebrev (KSL § 54,1) • Elektroniskregistreringafaktieret • (KSL § 61) • “dematerialiseretaktie”