第二章 公司形态

1. 第二章 公司形态

2. 本章大纲 • 第一节 公司形态概述 • 第二节 公司形态的法定分类 • 第三节 公司形态的学理分类 • 第四节 我国公司法上的公司形态分类

3. 第一节 公司形态概述 • 一、公司形态的多样性 自然界物种纷繁芜杂，公司形态纷繁多样 • 二、公司形态的选择，取决于投资者的需求 • 三、公司形态的两种分类 （一）法定分类 （二）学理分类

4. 第二节 公司形态的法定分类 • 一、大陆法系国家的公司形态 • （一）根据股东对公司承担责任之不同 • 1.有限责任公司 • 2.无限责任公司（相当于我国独资、合伙企业） • 3.普通两合公司 • 4.股份有限公司 • 5.股份两合公司 • （二）各国只是部分采取上述公司形态，而且会因时而变。

5. 第二节 公司形态的法定分类 • 二、英美法系国家的公司形态 • （一）英国公司法上的公司形态 • 1.按照设立公司的法律依据不同，公司可分为非注册公司和注册公司 • 2.注册公司分为有限公司和无限公司 • 3.有限公司分为股份有限公司和保证有限公司 • 4.股份有限公司分为私人公司和公众公司

6. 第二节 公司形态的法定分类 • （二）美国公司法上的公司形态 • 1.封闭公司与公众公司 • 美国ALI公司治理指南：股东人数在500人以上，公司总资产500万美元以上，即可以称为“公众公司”。 • 2.有限责任公司：兼有合伙与封闭公司的特点 • 《统一有限责任公司法》 （Uniform Limited Liability Company Act，ULLCA，1994）

7. 第三节 公司形态的学理分类 • 一、人合公司、资合公司与人合兼资合公司 • （一）分类标准：以公司的信用基础作为划分标准 • （一）公司类型： • 1.人合公司：以股东个人地位、声望和资财作为公司信用基础的公司——无限公司 • 2.资合公司：以公司自身资产作为其信用基础的公司——股份有限公司 • 3.人合兼资合公司：两合公司（普通两合公司、股份两合公司） • 问：1.有限责任公司属于哪类公司？ • 2.公司类型与资信之间，是否存在绝对等同的标准？

8. 第三节 公司形态的学理分类 • 二、一般法上的公司与特别法上的公司 • （一）分类标准：根据公司除公司法之外是否还受其他特别法的管辖 • （二）两类公司的区别 1. 设立要求不同 2.运行与内控的要求不同 3.终止程序不同 4.适用法律不同

9. 第三节 公司形态的学理分类 • 三、母公司与子公司 • （一）分类标准：是否存在控制与依附关系 • （二）母公司：通过持有另一公司一定比例以上的股份、或者通过协议安排等方式 • （三）子公司：在生产和经营方面居于被控制地位的公司 • 问题：1.控股公司与母公司有什么区别？ • 2.母公司与子公司关联交易的潜在危害（示例）

10. 春兰股份关联交易案例 • 春兰集团下辖42个子公司，包括春兰股份，春兰集团通过输送资金和隐形资金链条，在错综的众公司中进行关联交易。随着空调市场的技术更新，春兰集团的利润仍产生于索取型关联交易，虚增利润，导致其春兰股份于2007年因报亏3.15亿元并连续三年亏损而暂停上市。从1998年的60多元股价跌到停市前的6元。 • 参见：“经常性关联交易从‘送’到‘偷’ 莱钢春兰案例剖析”，http://anyue.net/article/knowledge/Case/3873.htm

11. www,378700000.com 潜在危害 对公司自身的风险 损害非关联方利益 对证券市场（如上市） 政府：避税 银行：骗贷 其他股东及债权人：受损 独立经营能力降低； 易造成资金短缺和财务危机 扰乱市场信息； 损害小股东

12. 第三节 公司形态的学理分类 • 四、总公司与分公司 • （一）分类标准：是否具有内部统辖管理关系 • （二）总公司，是指依法设立的以管辖其全部公司组织的总机构。 • （三）分公司，是指在总公司设立后设立、或者与总公司同时设立的受总公司统辖的分支机构。 • （四） 营业执照的差别 • （五）责任的承担 • 萍乡市华鹏电子制造有限公司诉上海变压器厂拒还贷款一案中，上海电气集团是被告的总公司，经过法庭审理和证据查明，判决被告偿还贷款并支付违约金，逾期未付，由上海电气集团总公司承担连带清偿责任。、 • 参见：原告萍乡市华鹏电瓷制造有限公司与被告上海变压器厂、上海电气（集团）总公司承揽电瓷合同货款纠纷一案文号:（2007）芦民一初字第11号

13. 第三节 公司形态的学理分类 • 五、关联公司与公司集团 • （一）分类标准：根据公司之间的特殊关系，可以将一些公司称为关联公司，将一些公司组成的公司群体称为公司集团。 • （二）关联公司（affiliate company）是指两个以上的、存在关联关系的公司。 • 1.纵向关联公司：母子公司 • 2.横向关联公司：共同受到第三方（母公司）的控制 • （三）公司集团又称为企业集团，是指在母公司的统一管理之下，由若干具有独立法人地位的公司或企业联合而成的团体。

14. 第三节 公司形态的学理分类 • 五、本国公司、外国公司与跨国公司 • （一）分类标准：根据公司的国籍不同，公司分为本国公司、外国公司和跨国公司。 • （二）本国公司：“国”字的理解 • 1.公司设立行为地说 • 2.公司设立准据法说 • 3.主要股东国籍说 • 4.公司住所地说 • 5.复合标准说 • 问题：我国采取了哪种学说？三资企业属于哪国公司？

15. 第三节 公司形态的学理分类 • （三）外国公司 • 1.相对于本国公司而言 • 2.双重监管问题 • 3.美国法上的外国公司（foreign corporations） • （四）跨国公司 • 1.三种英文表达 • 2.它是指在一国设立控制性机构，并以该国为基础在其他国家或地区设立分公司、子公司或其他投资性企业的公司组织形式。 • 3.双重监管问题

16. 第四节 我国公司法上的公司形态

17. 第四节 我国公司法上的公司形态 • 一、有限责任公司 • （一）有限责任公司的概念：50个以下股东 • （二）有限责任公司的特征： • 1.股东人数最多为50人 • 关于股东人数上限的规定，各国不尽一致 • 问题：（1）是否可以一个股东？ （2）“股东”对自然人与法人有无限定？ • （3）“娃娃股东”是否成为法律问题？ • 2010年8月16日，向日葵、万讯自控、顺网科技、中航电测等四家创业板新股公开发行申购。其中位于浙江绍兴的向日葵发行价16.80元/股，刷新了公司所在地浙江省绍兴市没有创业板公司的纪录。而另一条被公众关注的纪录也产生于这家公司—— 一名年龄仅6岁的“娃娃股东”出现在公司73名自然人名单之中，并顺利进入“百万富豪”行列。 • （4）外国人股东的问题 • （5）员工持股会是一个股东吗？

18. 第四节 我国公司法上的公司形态 • 2.股东承担有限责任 公司法第3条第2款：区分“认缴出资额”和“实缴出资额” • 示例分析 • 3. 公司治理结构简单而灵活 • （1）规模较小的公司可不设董事会和监事会 • （2）股东可自行议定分红规则 • （3）股东可自行议定表决权规则 • 4. 股权转让受到一定限制 • （1）股权转让规则（第72条） • （2）股东资格继承规则（第76条）

19. 第四节 我国公司法上的公司形态 • 二、一人有限责任公司 • （一）概念：《公司法》第58条规定 • （二）特征 • 1.设立标准特殊：一次用尽原则 • 2.治理结构特殊：明示股东身份 • 3.股东责任特殊：过错推定责任

20. 第四节 我国公司法上的公司形态 • 三、国有独资公司 • （一）概念:《公司法》第65条第2款 • （二）设立和组织结构 • 1.国家是唯一的股东 • 2. 不设股东会，股东会职权由董事会和国资监管机构行使 • 3. 董事会成员中必须拥有职工代表 • 4. 经理由董事会聘任或解聘 • 5.严格的竞业禁止规定 • 6.监事会主席由国资监管机构指定

21. 第四节 我国公司法上的公司形态 • 四、股份有限公司 • （一）概念 • （二）特征 • 1.股东人数相对较多 • 2.注册资本数额相对较大 • 3.公司资产划分为等额股份 • 4.股东权益可自由转让。 • 5.治理结构标准化程度相对较高

22. 第四节 我国公司法上的公司形态 • 五、外商投资企业（公司） • （一）外商投资企业的概念 • （二）外商投资企业的类型 • 1.中外合资经营企业 • 2.中外合作经营企业 • 3.外资企业：“单独投资”的理解问题

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