КОМУ И ЗАЧЕМ НУЖЕН 4-й АНТИМОНОПОЛЬНЫЙ ПАКЕТ

1. КОМУ И ЗАЧЕМ НУЖЕН 4-й АНТИМОНОПОЛЬНЫЙ ПАКЕТ г. Москва Ноябрь 2013

2. Плохой хвост хорошего законопроекта • В апреле 2013 г. ФАС внесла в Правительствопроектпоправок («четвертыйантимонопольныйпакет», далее- 4-й АМП) к поддержанномувсеми и принятому в 1чтениизаконопроекту№199585-6 ототменеуведомленийдляслиянийсреднегобизнеса, что: • Затормозилопринятиезаконопроекта№199585-6 • Кардинальноизменилоконцепциюзаконопроектако2 чтению, чтопротиворечитрегламентуГосударственнойДумы • Снизиловозможностидляширокогообщественногообсуждения4го АМП 2

3. Чтовключено и НЕ включено в 4-й АМП? Из 8 мероприятийДорожнойкартыпоконкуренции, требующихизменения в Закон о защите конкуренции (далее- 135-ФЗ), в 4-м АМП выполняютсялишь5 Из 11 подпунктовПоручения Д.А Медведева от 4 июля 2013 г., требующихизменений в 135-ФЗ, 1 выполняетсяполностью, 2 частично, 8 невыполняются Из7 пунктовРекомендаций ОЭСР выполняется 1, невыполняются 6 НиодноизтрехпредложенийЭкспертногосоветаПравительстваневключено 5/ 8 1 / 11 1 / 7 0 / 3 3

4. Мероприятия Дорожной карты по конкуренции • Выполняется • Введениеобязательногосогласования с ФАС созданияновыхГУПов и МУПов • Расширениепримененияинститутапредупреждений • ВнедрениемеханизмадосудебногообжалованиярешенийтеруправленийФАС • Устранениевозможности 2-ной ответственности: одновременногоналоженияоборотногоштрафа и взысканиянезаконнополученногодохода • Исключениепредварительногосогласованиясделоксубъектовестественныхмонополийвнутригруппылиц, объединенныхпооснованию, предусмотренномупунктом 1 части 1 статьи 9 135-ФЗ • Невыполняется • Защитаинтересовкомпанийприосуществлениидействий и заключениисоглашений о реализацииисключительныхправ • Исключениеизбыточнойфункцииреестралиц, имеющихдолюнарынкеопределенноготовара в размереболеечем 35% • Определениестатусаразъяснений ФАС 4

5. Поручения Д.А. Медведева от 04.07.2013, которые ФАС отказалась включить в 4-й АМП • Исключитьиззаконакоррупциогеннуюнорму, позволяющуювозбуждатьдела в интересахотдельныхюр. лиц (ФАС должназащищатьконкуренцию, а неотдельныхконкурентов) • Всесоглашениякомпаний с долейрынкадо 20% недолжныпреследоваться, т.к. неугрожаютконкуренции — поопыту ЕС и США • Проводить и публиковатьанализрынкадлякаждогорешения ФАС (а не в 2% решений, каксейчас) • Отменитьреестрхозяйствующихсубъектов, имеющихдолюнарынкесвыше 35% (далее – Реестр монополистов) • Отменитьсогласование с ФАС всехбезисключениясделоквнутригруппылиц • Отменитьсогласование с ФАС сделокпопокупкекомпаниисреднегобизнеса с активамидо 1 млрд. руб. • Вестиобщепринятую в миресистему «двойныхпорогов» присогласованиисделокэкономическойконцентрации • Повыситьдолюрынка для признаниясогласованныхдействий допустимыми с 20% до 50% (чтобы ФАС не принимал за нарушение рыночные колебания цен) 5

6. Рекомендации ОЭСР, которые не вошли в 4-й АМП • Улучшитькачествоэкономическогоанализа, определить в законе, чтовседела, в т.ч. по антиконкурентным соглашениям (в т.ч. картелям) должнысопровождатьсяэкономическиманализом* • «Реестрмонополистов» недолженопределятьдоминированиекомпании* • Улучшитьвзаимосвязанность 135-ФЗ и Уголовногокодекса • Либерализоватьконтрольэкономическойконцентрации, отказатьсяотконтролязаслияниями, неограничивающимиконкуренцию* • Обеспечитьадекватныегарантиипозащитеконфиденциальнойинформации • Избегатьстатистическогоиспользованиясравненийиндексовцендляопределения, законнолиценовоеповедениекомпании(требуетизмененияпонятиямонопольновысокой и низкойцены) * Cовпадает с поручением Д.А. Медведева от 04.07.2013 6

7. Предложения Экспертного совета Правительства, которые ФАС отказалась включить в 4-й АМП • Малый и среднийбизнес(МСП) неможетбытьпризнанмонополистом: положенияст. 10 135-ФЗ недолжнораспространятьсянасубъект МСП (еслисубъектневходит в группулиц с крупнымикомпаниями и неявляетсясубъектоместественноймонополии) • Заисключениемценовыхкартелей и сговоровнаторгах, всесоглашенияМСПмеждусобойдопускаются • Выполнитьвсепоручение Д.А. Медведева и Рекомендации ОЭСР 7

8. НОВАЦИИ 4-го АНТИМОНОПОЛЬНОГО ПАКЕТА Особенно много негативных отзывов Действие в интересах монополистов Коррупциогенная норма Противоречит мировой практике Излишние законодательные ограничения 8

9. 1-я новацияпункт а) часть 2) статьи 1 • НОВАЦИЯ: • Вводитсяпорядокобязательногосогласования с ФАС соглашений о совместнойдеятельности (СП) поаналогии с согласованиемслияний НАША ПОЗИЦИЯ: Этоизлишнийадминистративныйбарьернапутиинвестиций в высокотехнологичныеотраслироссийскойэкономки Новые СП развивают, а неограничиваютконкуренцию — в отличиеотслияний Действующиймеханизмсогласованияслияний ФАС неэффективен (всекрупныемонополииразрешаются) и коррупциогенен, егораспространениена СП нецелесообразно Ужесейчас, когдапорядоксогласования СП добровольный, он в Россиижестче, чем в ЕС 9

10. 2-я новацияпункт б) часть 9) статьи 1 НОВАЦИЯ: Введениеправилнедискриминационногодоступа к продукциисубъектов, занимающихдоминирующееположениенарынкенаоснованиирешенияПравительства РФ НАША ПОЗИЦИЯ: Распространениепринциповрегулированиясубъектовестественныхмонополийнакомпании-доминантынаосновании решений Правительства РФ противоречитст. 55 КонституцииРФ Ограничениянемогутноситьиндивидуальногохарактера Этиправиларазрабатываются в интересахмонополистов. Например, рекомендации ФАС «О правовомстатусепообеспечениюнедискриминационногодоступа к приобретениюапатитовогоконцентрата» и правиланедискриминационногодоступадля «Уралкалия» ухудшилиположениепотребителей Потребителиуслугдоминантовнесмогутотстоятьсвоиправа, доляделпротивкрупныхкомпанийупадет, против МСП – ещебольшевырастет 10

11. 3-я новацияпункт в) часть 9) статьи 1 НОВАЦИЯ: Ввестирегулированиеправилторговойпрактикиповсемсделкамэконом. концентрации и делам о злоупотреблениидоминирующимположением НАША ПОЗИЦИЯ: «Правилаторговойпрактики» – некорректноеназваниеновации (неимеетотношения к торговымсетям). Корректное – «избирательноеантимонопольноерегулированиевсейкоммерческойдеятельностибизнеса» Опубликованиепрактикзатормозитвведениеинноваций в коммерческихпрактиках в российскогобизнеса Новациякоррупциогенна, поднеепопадутежегодно 7 тыс. компаний Опубликованиепрактик «поможет» образованиюкартелей Этовыгодномонополистам: послеутвержденияторговойпрактикидля «Уралкалия» внутренниеценывыросли в 2 раза, в товремякакмировыеосталисьбезизменений Этовыгодномонополистам: крупныекомпаниинапишутпрактики «подсебя», ихпотребителипотомнесмогутотстоятьсвоиправа, доляделпротивкрупныхкомпанийснизится, против МСП – ещеболеевозрастет Противновациивыступили: ЭкспертныйсоветприПравительстве, Аналитический центрПравительства, Общественнаяпалата, большевсегоотрицательныхотзывовпо ОРВ 11

12. Отрицательные последствия введения правил недискриминационного доступа и торговых практик для потребителей Источник:– Т.А. Радченко, С.Б. Авдашева А.А. Курдин, А.Е. Шаститко "Практика и возможные последствия антимонопольной регламентации торговой политики частной компании", М. , МАКС Пресс, 2013 12

13. 4-я новацияпункт а) часть 10) статьи 1 НОВАЦИЯ: В формулировкекартелей(ч. 1 ст. 11 135-ФЗ) послеслов «продажутоваров» добавить «приобретение товаров»; признаватькартелемсоглашениймеждухозяйствующимисубъектами, входящими в однугруппулиц, еслитакиесоглашенияприводятилимогутпривести к повышению, снижениюилиподдержаниюценнаторгах НАША ПОЗИЦИЯ: Картелемнемогутбытьпризнанысоглашениямеждупродавцом и покупателем, т.к. онипосвоейсутиявляютсявертикальными Квалификациядействийучастниковгруппылицкаккартеля и уголовноенаказаниезанихнедопустимы и противоречатакционерному и антимонопольномузаконодательству (входящие в одну руппу лица не являются конкурентами, они действуют вобщих интересах в силу правового статуса в соответствии с акционерным законодательством) Ужесейчас в ФАС ширитсяпрактикатрактовкисоглашениймеждупродавцом и покупателем (вертикальных) каккартельныхсговоров с применениемболеежесткихсанкции в томчисле и уголовнойответственности. Новацияусилитвозможностьзлоупотреблений ФАС называеткартелимошенничеством, нодаженедаетчеткогоопределенияпонятия в ст. 4 135-ФЗ, чтоприводит к многочисленнымзлоупотреблениям 13

14. 5-я новацияпункт г) часть 10) статьи 1 НОВАЦИЯ: Снятьсуществующиеограничениядействия 135-ФЗ надеятельностьпредпринимателей в сфереиспользованияисключительныхправнарезультатыинтеллектуальнойдеятельности и приравненные к нимсредстваиндивидуализации НАША ПОЗИЦИЯ: Противоречитмировойпрактикеведениябизнеса, Рекомендациям ОЭСР,и делаетневозможныминновационныйпутьразвитияроссийскойэкономики Ударитпоинноваторам, приведет к утратесмыслаинвестиций в интеллектуальнуюдеятельность, ущемит МСП производственнойнаправленности, приведет к уходу с российскогорынкаинновационныхтоваров и технологий Противновациивыступили: Аналитический центрПравительства, ЭкспертныйсоветприПравительстве, ПрезидентскийСоветпокодификации, Общественнаяпалата 14

15. 6-я новациячасть 18) статьи 1 НОВАЦИЯ: Сохранить Реестр монополистов, пересматривать (по усмотрению ФАС) раз4 года НАША ПОЗИЦИЯ: Реестр монополистов не несетположительныхфункций и неимеетаналогов в мире, заисключениемКазахстана 65% Реестрамонополистов – субъекты МСП, свыше 15% - ликвидированныепредприятия, качество анализа для включения в реестр – крайне низкое, есть опасность, что никто через 4 года не будет исключен ФАС согласовываетдополнительноболее 1000 слиянийиз-заналичияРеестра, новыданныхотказовпотакимслияниям — единицы Дорожнаякарта и рекомендации ОЭСР предписываютде-фактоРеестротменить 15

16. Реестр монополистов: Ирония судьбы или ООО «С легким паром» 16

17. Даже «локальные монополисты» из Реестра ФСТ в реестре ФАС отсутствуют 17

18. С начала 1990-х реестр стал инструментом давления на малый бизнес «В 1992 годуподдавлениемсосторонызападныхспонсоров, Правительством РФ созданантимонопольныйорган... Однакосразусталоочевидно, чтоновыйорганнемогпротивостоятьполитическойвластикрупныхпредприятий, и ондаженепыталсярегулироватьихдеятельность… Вместоэтогоонприступилк составлениюсписковмалыхфирм, такихкакпекарни, обосновываяэтотем, чтотакиефирмыобладаютнекой «локальноймонопольнойвластью», и могутейзлоупотреблять… Малыепредпринимателидолжныбылипостояннополучатьсогласованияоргана, и частодаватьвзяткипростодлятого, чтобывыйтиизреестрамонополистов Антимонопольныйорганнесделалничегодлярешенияреальныхпроблемразвитиярынков, создавлишьадминистративныебарьерыдлянебольшихфирм, и выгодныевозможностидлясвоихсотрудников» Источник:Эдвард Л. Глейзер, АндрейШляйфер, Подъемрегулятивногогосударства, Journal of Economic Literature, June 2003, p. 420 http://www.economics.harvard.edu/faculty/shleifer/files/rise_reg_state.pdf 18

19. Предложениябизнес-сообщества, учтенные в новойверсии4-го АМП (06.11) • Компания с долейрынкаменее 35%большенебудетпризнаватьсямонополистом (занимающейиндивидуальноедоминирующееположение) • Антимонопольныетребования к торгам (ст. 17 135-ФЗ) небудутраспространятьсяназакупкичастныхкомпаний • Копиясогласия ФАС будеттребоватьсятолькоприрегистрацииновыхГУПов и МУПов, а невсехюр.лиц, как в версии 4го АМП до 15.10 20

20. Выводы по 4му АМП • 4-Й АНТИМОНОПОЛЬНЫЙ ПАКЕТ: • Противоречитилиненаправленнавыполнениедорожнойкартыпоконкуренции, порученийПравительства и Рекомендаций ОЭСР • Вводитизбыточныеновации, несоответствующиемировомуопыту • Несогласован с министерствами (ихзамечания и возраженияносятпринципиальныйхарактер) • Имеет 96 отрицательныхотзывовпооценкерегулирующеговоздействия (ОРВ) • Правительство4 разавозвращалоегонадоработку • Принятие 4-го АМП ухудшитположениепредпринимателей, негативнымобразомскажетсянаинновациях и привлеченииинвестиций, подорветдоверие к проводимойПрезидентом и Правительствомполитикепоразработке и реализациидорожныхкарт в рамкахНациональнойпредпринимательскойинициативы 21

21. АНАЛИЗ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ФАС 22

22. ФАС — крупнейшая антимонопольнаяслужба в мире Численность сотрудников антимонопольных органов Дел по злоупотреблению доминирующим положением Дел по антиконкурентным соглашениям (в т.ч. картелям) Количество рассматриваемых слияний 23 Источник: http://www.globalcompetitionreview.com/shop/

23. R= -0.52 Вал антимонопольных дел не улучшает конкуренцию Дел, возбужденных ФАС по 135-ФЗ Доляхоз.субъектовотобщегочислаопрошенных, считающих, чтосостояниеконкурентнойсредыулучшилосьзаистекшийгод R= -0.52 Источник:www.fas.gov.ru, расчеты НП "НАИЗ" 24

24. Доля МСП в делах ФАС и в Реестре монополистов *Оценка Источник:Исследование НП "НАИЗ", исследование В.В. Новикова 25

25. Примеры дел ФАС против малого бизнеса, попавшие в федеральные СМИ в 2013 г. • "Картель" (согласованныедействия) индивидуальныхпредпринимателейАвтономовой Е.В. и Кошечкина И.С. в видеустановленияодинаковойцены в 50 руб. запрокатнадувныхбатутовнапл. Ленина в г. Горно-Алтайск • Индивидуальныйпредпринимательиз г. Хабаровскаоштрафованзаненадлежащуюрекламупива (повесилнастенемагазинаплакат с изображениемкреветки) • Маслянскийхлебоприемныйпункт(Тюменскаяобл.) оштрафованзанепредставлениеинформации в срокна 300 тыс. руб., чтосопоставимо с егорасходаминазарплату и коммунальныеплатежиза 2 месяца • ТСЖ "Тихаяплощадь" изНовосибирскапризнанмонополистомпопоставкегорячейводысвоемуарендатору и оштрафован • ООО "Центрмикрохирургииглаза "Визус-1" изТюмениоштрафованзаотсутствие в рекламеперсональноготелефонадоктора • МаршруткаизПриморья(ООО «Евробус») оштрафованазато, чтоходила в одновремя с автобусом 26

26. Примеры дел ФАС против малого бизнеса, попавшие в федеральные СМИ в 2013 г. • Магазинэкономкласса "Свежачок" изБелгорода, создавший "картель" сосвоимоптовиком — поставщикомсока (оба — индивидуальныепредприниматели) • "Картель" поставщикапродуктовпитания ООО "Юдана" изРязанисосвоимипокупателямииндивидуальнымипредпринимателямиФедоровским А.Е. и Чалым В.Е. • Газетачастныхобъявлений "Ярмарка" (Рязань), которуюобъявилимонополистомнарынкепечатаныхизданий • ЗАГС г. ПолевскойСвердловскойобластизаключилантиконкурентноесоглашение с фотографом (ИП Николаева) • "Картель" индивидуальныхпредпринимателейизНовочебоксарсканарынкесахара (ценыбылипохожие, т.к.всеориентировалисьнабиржу) • ТаксистизКостромыоштрафованзаоскорблениехлеба (разместилрекламу "если в словехлебсделать 5 ошибок, тополучитсяслово "такси") 27

27. Присутствиеанализарынка в решениях ФАС оспоренных в судах,отвсехрешений Источник: исследование В.В. Новикова 28

28. Размер решений ФАС и Европейскойкомиссиипоконкуренции Приведенысредниезначения, заредкимисключением Источник:www.fas.gov.ru, http://ec.europa.eu/competition/elojade/isef/index.cfm?fuseaction=dsp_merger_by_date 29

29. Степень открытости ФАС Источники: www.fas.gov.ru, http://ras.arbitr.ru , http://ec.europa.eu/competition/elojade/isef/index.cfm?fuseaction=dsp_merger_by_date 30

30. Соглашениякомпаний с маленькойдолейрынканеограничиваютконкуренцию. Таксчитаютвезде — кромеРоссии Доля рынка или размер компании, ниже которых соглашения, ограничивающие конкуренцию, признаются допустимыми *за исключением закрытого перечня наиболее опасных для конкуренции видов соглашений (например, поддержание цен на торгах), которые должны признаваться нарушениями per se. 31

31. Контроль слияний: запрещаем 6 монополий в год 6 запрещенных слияний — это слияния среднего бизнеса, все крупные слияния (Уралкалий-Сильвинит, Роснефть-ТНК) ФАС разрешил Источник: Доклад о состоянииконкуренции в РФ за 2012 год, http://www.fas.gov.ru/about/list-of-reports/list-of-reports_30065.html 32

32. Предписания монополистам в ЕС и в РФ Структурноепредписание: «Продайчастьбизнеса» Поведенческоепредписание:«Ненарушайзакон и представляйинформацию в ФАС» Источник: Авдашева С.Б., Калинина М.М. Предписанияучастникамслияний (сравнительныйанализпрактикиФедеральнойантимонопольнойслужбыРоссии и Европейскойкомиссиипоконкуренции) // Экономическаяполитика. 2012. № 1. с. 141-158. 33

33. НЕОБХОДИМЫЕ МЕРЫ 35

34. Вместо 4-го АМП необходима программа сокращения давления на бизнес в 10 раз • Более 90% решений ФАС направленыпротивконкуренции (возбужденыпротив МСП) и/илинеобоснованы (анализрынканепроведен) • Более 90% подлежащихсогласованиюсделокэкономическойконцентрациинеоказываютвлияниенаконкуренцию • 4-й АМП либо в незначительноймеререшает (расширениепредупреждений), либоусугубляетситуацию НЕОБХОДИМО СОКРАЩЕНИЕ ЧИСЛА ДЕЛ В 10 РАЗ И РАССМАТРИВАЕМЫХ ХОДАТАЙСТВ В 10 РАЗ Даже после выполнения программы 10/10 число дел будет больше, чем в США! 36

35. В 10 раз сокращают проверки МСП Ростехнадзор и МЧС, но не ФАС • Ростехнадзор: в мартеи июле 2013 г. принятыизменения в ФЗ «О промышленнойбезопасности», МСП отнесен к 4-му (наименееопасному) классуобъектов, егопроверятьвообщенебудут,избыточные требования при проверках исключены. Числопроверяемыхобъектовсократится почти в 10 раз • МЧС: Организацияммалого и среднегобизнеса, работакоторыхнепредусмотрена в военноевремя, большененадобудетзапасатьпродуктыпитания и средстваиндивидуальнойзащиты. Ведомствонамеренов десяткиразсократитьколичествопроверокмалого и среднегобизнеса, заявилминистр В.А. Пучков (06.09.2013) • ФАС: «Еслималыйбизнесбудетнарушатьнашзакон, я будупродолжатьегонаказывать» (извыступления И.Ю. Артемьева в Правительстве РФ 04.10.2013). 37

36. АНТИТРАСТ ПО-ЕВРОПЕЙСКИ • Программа «АНТИТРАСТ ПО-ЕВРОПЕЙСКИ», разработаначленами «ДеловойРоссии», НП «НАИЗ» и Национальнымсоюзомзащитыправпотребителей: • Приведетантимонопольноезаконодательство и практику в соответствие с европейскимистандартами • Направленанавыполнениедорожнойкартыпоконкуренции, Рекомендаций ОЭСР, ПорученийПравительстваот 04.07.2013, предложенийЭкспертногосоветаПравительства • Использованытруды и учтеномнениевсехведущихроссийскихэкономистов, бизнес-объединений и общественныхорганизаций • Способствуетсокращениючисладелболеечем в 10 рази рассматриваемыхходатайствпочти в 10 раз: ФАС сконцентрируетсяисключительнонакрупныхмонополистах и слияниях, оказывающихвлияниенаконкуренцию. Программаразмещена: http://www.naiz.org/arhive/analitics/rubrics/9/1232/ http://www.8prav.ru/index.php?id=244 38