DEBATE POLÍTICO – EMCALI David Luna Sánchez Representante a la Cámara por Bogotá

1. DEBATE POLÍTICO – EMCALI David Luna Sánchez Representante a la Cámara por Bogotá

2. Temario • Historia EMCALI EICE ESP • Aspectos jurídicos • Constitución política • Régimen general de la contratación • Régimen especial de la contratación • Jurisprudencia • Intervención EMCALI EICE ESP • Resultados de la intervención • Recomendaciones

3. Temario • Historia EMCALI EICE ESP • Aspectos jurídicos • Constitución política • Régimen general de la contratación • Régimen especial de la contratación • Jurisprudencia • Intervención EMCALI EICE ESP • Resultados de la intervención • Recomendaciones

4. HISTORIA EMCALI • 1931: Nace EMCALI. • 1944: Se transfiere a EMCALI el servicio de teléfonos. • 1961: Se transfiere a EMCALI el manejo del alcantarillado de la ciudad. • 1961: Se constituyó el establecimiento de EMCALI como un organismo autónomo en el Acuerdo 50 de 1961. • 1992: Se privatizó el sector energético a través de la Ley 700 de 1992. • 1993: Se inicia Proceso de Reconvención y Modernización de EMCALI. • 1994: Se expidió Ley 142.

5. HISTORIA EMCALI • 1996: Acuerdo 14 de 1996; Aprobó transformación de EMCALI en un grupo de empresas compuesto por una Empresa Industrial y Comercial del Estado, y cuatro empresas de Servicios Públicos Domiciliarios (Acuacali, Enercali, Genercali, y Emcatel). • 1999: Acuerdo 34 del Concejo Municipal liquido las 4 empresas. • 2003: Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios tomo posesión de la empresa para administrar los negocios, bienes y haberes, con el objetivo de preservar la continuación del servicio. • 2003: Se firmó acuerdo “Todos Ponen” para la modernización más grande que se haya realizado en EMCALI.

6. Temario • Historia EMCALI EICE ESP • Aspectos jurídicos • Constitución política • Régimen general de la contratación • Régimen especial de la contratación • Jurisprudencia • Intervención EMCALI EICE ESP • Resultados de la intervención • Recomendaciones

7. ASPECTOS JURÍDICOS CONSTITUCIÓN POLÍTICA Art. 365: “Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional. Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares. En todo caso, el Estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios”.

8. ASPECTOS JURÍDICOS CONSTITUCIÓN POLÍTICA Art. 370: “Corresponde al Presidente de la República señalar, con sujeción a la ley, las políticas generales de administración y control de eficiencia de los servicios públicos domiciliarios y ejercer por medio de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, el control, la inspección y vigilancia de las entidades que los presten”.

9. ASPECTOS JURÍDICOS Régimen General de Contratación de las Empresas de Servicios Públicos. LEY 80 de 1993: Es de carácter subsidiario, toda vez que remite buena parte de la contratación estatal a las normas civiles y comerciales, es decir al derecho privado. Art. 13. “Los contratos que celebren las entidades a que se refiere el artículo 2 del presente estatuto se regirán por las disposiciones comerciales y civiles pertinentes, salvo en las materias particularmente reguladas en esta ley”.

10. ASPECTOS JURÍDICOS Naturaleza jurídica de las ESPs LEY 142 de 1994 Art. 17: Las empresas de servicios públicos son sociedades por acciones cuyo objeto es la prestación de los servicios públicos de que trata esta ley. PARÁGRAFO 1o. Las entidades descentralizadas de cualquier orden territorial o nacional, cuyos propietarios no deseen que su capital esté representado en acciones, deberán adoptar la forma de empresa industrial y comercial del Estado. (EMCALI).

11. ASPECTOS JURÍDICOS Régimen Especial de Contratación de las Empresas de Servicios Públicos LEY 142 de 1994 Art. 31. Modificado por el artículo 3 de la Ley 689 de 2001 Régimen de Contratación: “Los contratos que celebren las entidades estatales que prestan los servicios públicos a los que se refiere esta ley no estarán sujetos a las disposiciones del Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, salvo en lo que la presente ley disponga otra cosa”. La Resolución EMCALI 0186 de 1 de marzo de 2004 permite la contratación directa (Art. 20)

12. ASPECTOS JURÍDICOS Régimen Especial de Contratación de las Empresas de Servicios Públicos El art. 31 de la Ley 142 de 1994, posibilita a las ESP para consultar de manera previa y expresa a las Comisiones de Regulación, para que éstas hagan obligatoria la inclusión, en cierto tipo de Contratos, de las Cláusulas exorbitantes. Cuando la inclusión sea forzosa, todo lo relativo a tales cláusulas se regirá, en cuanto sea pertinente por los dispuesto en la Ley 80 de 1993 y los actos y contratos quedarán sometidos a la jurisdicción contencioso administrativa.

13. ASPECTOS JURÍDICOS Facultades de intervención por parte de la SSPD Ley 142 de 1994 Art. 58: “Cuando quienes prestan servicios públicos incumplan de manera reiterada, a juicio de la Superintendencia, los índices de eficiencia, los indicadores de gestión y las normas de calidad definidos por ella, ésta podrá ordenar la separación de los gerentes o de miembros de las juntas directivas de la empresa de los cargos que ocupan”.

14. ASPECTOS JURÍDICOS JURISPRUDENCIA El Tribunal Administrativo del Valle, indica que EMCALI EICE está sometida al régimen de contratación previsto en Ley 142 de 1994 (Art. 31) y Ley 689 de 2001 (Art. 3). • Régimen jurídico de derecho privado: Puede contratar directamente. • No considera vulnerados los derechos colectivos a la moralidad administrativa y patrimonio público y niega las pretensiones.

15. Temario • Historia EMCALI EICE ESP • Aspectos jurídicos • Constitución política • Régimen general de la contratación • Régimen especial de la contratación • Jurisprudencia • Intervención EMCALI EICE ESP • Resultados de la intervención • Recomendaciones

16. Intervención EMCALI Situación en 2000

17. Intervención EMCALI En virtud de las normas expuestas: Toma de posesión para administrar, bienes, negocios y haberes de EMCALI EICE ESP Resolución SSPD - 002536 (3 de abril de 2000) 2000 Prórroga de la toma de posesión para administrar EMCALI EICE ESP Resolución Ejecutiva 54 (2 de abril de 2002) Presidente 2002 Modificación de la modalidad de toma de posesión por “toma de posesión con fines liquidatorios” Resolución SSPD - 141 (28 de enero de 2003) 2003

18. Temario • Historia EMCALI EICE ESP • Aspectos jurídicos • Constitución política • Régimen general de la contratación • Régimen especial de la contratación • Jurisprudencia • Intervención EMCALI EICE ESP • Resultados de la intervención • Recomendaciones

19. Resultados de la intervención No obstante, el artículo 2 de la Resolución SSPD 141 de 2003 establece que si la empresa se hace viable, en los siguientes términos, es posible levantar la medida: • Reestructuración del contrato de venta de capacidad y energía suscrito con Termoemcali S.A. ESP • Renegociación de la convención colectiva • Reestructuración de la deuda con la banca y los proveedores nacionales y extranjeros • Celebración de un acuerdo de pago con el Municipio de Cali • Celebración de un acuerdo de capitalización de los acreedores de c) en el Fondo de Capitalización social

20. Resultados de la intervención Logros de la intervención: • Terminación del PPA con Termoemcali. Ahorro $2.453.945 millones. Emcali asumió el control de la térmica • Reducción del costo de la convención colectiva: $ 64.655 millones (hasta 2008) / Reducción del pasivo pensional: $246.041 millones (Valor inicial pasivo $1.073.224) • Reestructuración de deuda local y extranjera: $448.226 millones (periodo muerto de intereses y refinanciación)

21. Resultados de la intervención Logros de la intervención: d) Acuerdo de pago de la deuda del municipio con Emcali por $245.171 millones e) Constitución del Fondo de Capitalización Social: • Facturación a la fecha: $20.862 mill; recaudos $18.639 mill • Permitirá financiar inversión social de los recursos en Distrito de Aguablanca (Canal de aguas lluvias con plazoleta, paseos y cicloruta por $24.000 millones)

22. Resultados de la intervención

23. Resultados de la intervención • En las últimas dos vigencias EMCALI reporto rendimientos financieros por $84.4 millardos. • La entidad mitigó sus compromisos financieros mediante la reestructuración de los términos del contrato de venta de capacidad y energía celebrado con Termoemcali, por el cual esta entidad aportó $360 millardos, sacrificando un 36% de su acreencia inicial. • La Superintendencia ordenó la suspensión de pagos, la Nación en cu calidad de garante de la deuda, abonó $248 millardos para atender pagos a favor del crédito externo y de la FEN.

24. Temario • Historia EMCALI EICE ESP • Aspectos jurídicos • Constitución política • Régimen general de la contratación • Régimen especial de la contratación • Jurisprudencia • Intervención EMCALI EICE ESP • Resultados de la intervención • Recomendaciones

25. RECOMENDACIONES • Unificar el régimen jurídico de las Empresas de Servicios Públicos, en cuanto a: Actos y Contratos Responsabilidad Jurisdicción Competente • Establecer con claridad la Cláusula General de Competencia de la Jurisdicción Contencioso Administrativa. (Art. 82 C.C.A). Comisión Primera Cámara. P.L No. 250/05C – 069/05S