Opgavegennemgang

1. Opgavegennemgang Øvelsesopgave 2 – Tørklædesagen

2. Generelt • Struktur • Domshenvisninger • Hav styr på faktum • Undgå generelle/beskrivende afsnit • Diskutér – postulater giver intet! • Gør jer overvejelser om, hvorvidt det I skriver lyder fornuftigt

3. Spg. 1. Notatet om straffeattester • Persondataloven (PDL) • Lovligt Kriterium • Afskæring af skønnet (skøn under regel)?

4. Persondataloven • Anvendelse? • Pdl. § 1, jf. § 3, nr. 1 • Strafbare forhold ⇒ pdl. § 8, stk. 1 • Nødvendigt? • Samtykke (pdl. § 8, stk. 6, jf. § 7, stk. 2, jf. 3, nr. 8)? • Sagligt formål (pdl. § 5, stk. 2) • Altid et krav

5. Lovlige kriterier – en afstikker • Korrekt sagsbehandling • Korrekt forvaltningsakt: • Krav til indholdet • Den formelle lovs princip • Hjemmelskravet • Krav til skønnet • Magtfordrejningslæren – lovlige kriterier • Vægtning • Proportionalitetsgrundsætningen • Det pligtmæssige skøn

6. Lovligt kriterium • Diskussion pro et contra • Almindelige Emner, p. 247 – 250

7. Det pligtmæssige skøn(Skøn under regel) • Der er åbenbart tale om tilsidesættelse af det pligtmæssige skøn • Kan det legitimeres? • Udgangspunktet er, at det må forvaltningen ikke • Almindelige Emner, p. 273 • Antal ansøgninger, lighed og forudsigelighed • UfR 1993.307 H

8. AnsættelsessagenJobsamtalen • Det religiøse tilhørsforhold • Fagforeningsforholdet • Usagligt kriterium, Almindelige Emner, p. 234 – 239 og (f.eks.) UfR 1986.898 H • EMRK art. 11 • KLART ulovligt kriterium • Spørgsmålet til fagforeningsforhold • Ulovligt, Rønsholdt, p. 353

9. AnsættelsessagenAfslaget • Afgørelse • Fagforeningsforholdet • Hvem lægger egentlig vægt herpå • KLART ulovligt • UfR 1978.626 H • Det religiøse tilhørsforhold • Indirekte diskrimination, § 2, stk. 1 • Uniformskrav • UfR 2005.1265 H

10. AnsættelsessagenAfslaget – fortsat • Formelle mangler ved afslaget • Begrundelse • Ikke store krav, Rønsholdt, p. 147 f • Subjektiv urigtig begrundelse • (Men ikke objektiv urigtig!) • Der skal ikke gives klagevejledning

11. Aktindsigt • Efter forvaltningsloven • Fvl. § 10, stk. 2 • I en generel sag eller en samlesag • Ikke part i andre ansøgeres konkrete sager • I notatet • Udgangspunkt: Fvl. § 12, stk. 1, internt • Men omfattet af ofl. § 6  fvl. § 13, stk. 2

12. Aktindsigt – forsat • Efter offentlighedsloven • Ikke i ansættelsessagerne, ofl. § 2, stk. 2, 1. pkt. • I personalesagerne, ofl. § 2, stk. 3, jf. § 2, stk. 2, 2. pkt. • Ikke i irettesættelsen, jf. ofl. § 2, stk. 3, 2. pkt. • Orientering, jf. ofl. § 16, stk. 3

13. Aktindsigt – forsat • Formalia • Begrundelsen • Mangler hjemmelsgrundlag • 10-dages-fristen, jf. fvl. og ofl. § 16, stk. 2 • Klagevejledning • Som udgangspunkt ikke • Vejledning, jf. fvl. § 7, stk. 1 (når hun har spurgt) • Uheldig sprogbrug

14. Retssag • Hvad kan domstolene nå frem til? • Påstande – Nedlægge følgende påstande… • Hvad kan domstolene lægge vægt på? • Anbringender – Det gøres gældende, at… • Anerkendelses- eller fuldbyrdelsespåstande • Skal hænge indbyrdes sammen

15. Fjelsætnigner • Konklusionen er således, at CA på spørgsmålet bliver nødt til at lægge sin politiske anskuelse til skue, hvorfor spørgsmålet er i strid med § 4.

16. Fjelsætnigner • Det skal dog tilføjes, at lade trosretning indgå som en præmis i forvaltningens overvejelser som altovervejende hovedregel ikke er et sagligt hensyn i den skønsmæssige afgørelse.

17. Fjelsætnigner • Der er derfor intet til hinder for at lade informationerne fra straffeattest indgå i vurderingen af den ansøgende person.

18. Fjelsætnigner • Ved ikke at ansætte Carla Awad foreligger der således magtfordrejning, idet …

19. Fjelsætnigner • ... må det antages, at der gælder et generelt krav om, at sagligt uvedkommende hensyn ikke må indgå i ansættelsesmyndighedens skøn ...

20. Fjelsætnigner • Yderligere kan det ikke udelukkes, at UM og SM har lagt vægt på CA's religiøse baggrund...

21. Fjelsætnigner • Spørgsmålet om ansøgerens intention om deltagelse i en fagforening er i sig selv ikke et usagligt spørgsmål. Det afgørende er, hvordan svaret bliver behandlet.

22. Fjelsætnigner • Her opereres med 2 former for lighedsgrundsætninger; den almindelige som fastslår, at det lige skal behandles lige, og det ulige behandles ulige…

23. Fjelsætnigner • Dette er et privat hensyn, idet forslaget er i hjemmehjælpsmodtagernes interesse, og disse hensyn er som udgangspunkt ikke saglige.

24. Fjelsætnigner • De forskellige hensyn, både saglige og usaglige, må vægtes frit…

25. Fjelsætnigner • Og selvom det ikke siges direkte, ligger det også lidt i luften, at det ikke er hovedbeklædningen, men religionen, som de ikke mener, at de ældre borgere vil bryde sig om.

26. Fjelsætnigner • At UM tilspørger CA om irrelevante oplysninger [og SM noterer dem] findes at være i strid med Pdl, § 5.

27. Fjelsætnigner • For det første er der tale om en stor mængde sager, og dermed en stor mængde forholdsvis ens sager.

28. Fjelsætnigner • At hun ikke er solidarisk bør ikke tillægges betydning ved skønsvurderingen og da der slet ikke nævnes andre hensyn af betydning, foreligger den en retlig mangel.

29. Fjelsætnigner • Det må derfor konkluderes at Sonja Mørk og Ulla Mogensen handler i strid med FVL § 24, stk. 2, da de ikke ansætter Carla Awad pga. hendes muslimske tørklæde, og ligeledes ikke giver hende den subjektivt rigtige begrundelse.

30. Fjelsætnigner • … der efter PDL § 7, stk. 1, ikke må spørges ind til, eller behandles spørgsmål om fagforeningsmæssige tilhørsforhold. Det var derfor i strid med loven, at Ulla Mogensen under samtale spurgte Carla Awad [hertil].

31. Fjelsætnigner • I givne tilfælde søger ansøgeren ansættelse som hjemmehjælper med adgang til privates værdier, derfor må det være forsvarligt i henholdt til FVL § 29, stk. 3, at bede om en privat straffeattest.

32. Fjelsætnigner • Det er i teorien antaget, at disse grundsætningers [f.eks. Magtfordrejningslæren] retskildeværdi er identisk med skrevne regler …

33. Fjelsætnigner • Som udgangspunkt kan enhver forvaltningsretlig afgørelse påklages til en højere forvaltningsmyndighed.

34. Fjelsætnigner • Denne adgang [til indsigt i personalesager] er reguleret af offentlighedsloven, mens forvaltningsloven regulerer adgangen til aktindsigt i ansættelsessager.

35. Næste gang: Uddybning Case 3