18 февраля 2013 г.

1. Институты заверений, гарантий и гарантий возмещения потерь (representations, warranties and indemnities) в английском праве 18 февраля 2013 г. Презентация для Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

2. Основополагающие юридические принципы английского права • Заверения (representations), гарантии (warranties) и гарантии возмещения потерь (indemnity) обычно используются для распределения рисков между покупателем и продавцом • Caveat Emptor – отсутствуют подразумеваемые (т.е., по умолчанию, без прямого включения в договор) гарантии в отношении продаваемой компании/активов/акций • Продавец не несет обязательств по раскрытию информации покупателю (но не вправе прибегать к обману для того, чтобы побудить покупателя заключить договор – дело Taylor v Hamer) • Законом предусмотрены очень ограниченные возможности защиты покупателя акций (например Закон о финансовых услугах и рынках от 2000 г.) • Правила "pacta sunt servanda" применительно к обязательствам с исключительным моральным содержанием или недостаточно точно определенным обязательствам в английском праве не существует. Также не существует обязательства вести переговоры добросовестным образом (и вероятность признания юридически связывающим договорного обязательства вести переговоры добросовестно невелика – дело Walford v Miles)

3. Гарантии(warranties), гарантии возмещенияпотерь (indemnity) и заверения (representations) • Гарантии (warranties) предоставляются продавцом в договоре и являются наиболее распространенным способом защиты покупателя • Гарантии возмещения потерь (indemnity) предоставляются в договоре и обычно служат для защиты покупателя от выявленных (известных на момент заключения договора) рисков • Заверения (representations) могут существовать как в рамках, так и за рамками договора • Отличия главным образом заключаются в том, насколько сложно будет заявить иск и доказать исковые требования, и в сумме убытков, подлежащих взысканию

4. Гарантии (warranties) – общие положения • Гарантия (warranty) представляет собой заявление о факте в договоре и является частью договора Пример: «Общество не участвует в судебных и арбитражных разбирательствах» • В случае нарушения гарантии (warranty) покупатель вправе предъявить иск в связи с нарушением договора • Гарантии (warranties) могут быть абсолютными или могут быть даны с учетом осведомленности гарантирующих лиц: «Насколько известно Гарантирующим лицам, приобретаемая компания в течение последних 3 лет соблюдала все положения действующего законодательства.»

5. Гарантии (warranties) – общие положения(продолжение) • Объем гарантий (warranties) обычно ограничен т.н. «письмом раскрытия» (disclosure letter). Если информация по вопросу считается раскрытой в соответствии с договором купли-продажи, то предъявление требований невозможно «Компания в настоящее время ведет арбитражное разбирательство по договору с ABC Ltd, размер требований составляет 750 000 фунтов стерлингов» • Требование предоставить гарантии (warranties): • побуждают продавца раскрывать информациюи, соответственно, дают возможность корректировки покупной цены до заключения договора на основании информации, полученной от продавца • дают покупателю право требовать возмещения убытков в случае нарушения гарантии (warranty) • Повторение гарантий (warranties) на дату подписания и на дату исполнения договора (закрытия сделки – closing) • Средством защиты прав при нарушении гарантии (warranty) является возмещение убытков, рассчитываемых с учетом снижения стоимости приобретенных акций в связи с недостоверностью гарантий (warranties)

6. Гарантии (warranties) – условия для предъявления требования о возмещении убытков • Четыре основных условия для удовлетворения требования о возмещении убытков • нарушение гарантии (warranty) • покупатель должен доказать убыток в виде уменьшения стоимости принадлежащих ему акций в связи с нарушением гарантии (warranty) • убытки должны являться следствием нарушения гарантии (warranty) • причинно-следственная связь нарушения гарантии (warranty) с убытками не должна быть слишком отдаленной (remote) • Причинно-следственная связь не является слишком отдаленной, если • убытки являются естественным последствием нарушения или • стороны могли разумным образом предвидеть возникновение убытков в результате нарушения (дело Hadley v Baxendale) • Покупатель несет обязанность по принятию мер для уменьшения убытков (mitigation)

7. Гарантии (warranty) – количественная оценка убытков • Последствием нарушения гарантии (warranty) является иск о возмещении убытков вследствие нарушения договора • Суд стремится к восстановлению того положения покупателя, в котором он был бы в случае надлежащего исполнения продавцом условий договора • Возмещение покупателю ожидаемой выгоды (т.е., разницы между рыночной стоимостью того, что покупатель предполагал приобрести, и рыночной стоимостью того актива, который он фактически приобрел) • Таким образом, имеет значение методика оценкиакций, использованная покупателем • Существует разница между уменьшением стоимости акций и уменьшением стоимости компании

8. Гарантии (warranties) – значение раскрытия информации и осведомленности покупателя • Суды поддерживают установленные в договоре стандарты раскрытия информации • «объективное раскрытие информации»? • «полное, объективное и конкретное раскрытие информации»? • Гарантии (warranties) могут не сработать, если покупатель был фактически осведомлен о нарушении (дело Eurocopy) • Тем не менее, покупатель может попытаться закрепить в договоре право обратиться в суд в случае нарушения гарантии (warranty), даже если ему было известно о нарушении. Последняя судебная практика свидетельствует в пользу того, что суды скорее поддерживают подобные положения договора (дело Infiniteland)

9. Гарантии (warranties) – ограничение ответственности • Ограничение по срокам (в соответствии с договором или законом – Закон об исковой давности от 1980 г.) • Финансовые ограничения • отдельное несущественное требование • предельная сумма требования • ограничение совокупной суммы • Прочее • запрет двойного возмещения • процедура заявления требований и защита от исков третьих лиц • положения о направлении уведомлений • условные требования • Отсутствие ограничений в случае обмана

10. Гарантии возмещения убытков – общие положения • Договорное обязательство возместить потери, понесенные при наступлении определенного обстоятельства • При заявлении требования по гарантии возмещения потерь (indemnity) предъявляется требование об исполнении договорав режиме debt claim, а не требование о возмещении убытков за нарушение договора • Дает основание для предъявления требования об исполнении договора (в отличие от требования о возмещении убытков в случае нарушения гарантии (warranty)) • Не зависит от раскрытия информации

11. Гарантии возмещения убытков – общие положения(продолжение) • Имеет преимущества перед требованием о возмещении убытков • Возмещение «рубль за рубль», таким образом, оценка покупателем акций не имеет значения в отличие от порядка расчета размера убытков за нарушение гарантии (warranty) • Принципы не слишком отдаленной причинно-следственной связи (remoteness) и смягчения кредитором последствий нарушения (mitigation) не применяются • Гарантии возмещения потерь (indemnity) обычно применяются: • когда известно о наличии проблемы/риска (поскольку невелика вероятность успеха при предъявлении требования по гарантии в связи с осведомленностью покупателя) • когда продавец согласился предоставить гарантии (warranties)«на основе гарантий возмещения потерь (indemnity)» – нехарактерно для сделок в Великобритании (за исключением налоговых гарантий) • в отношении налоговых, пенсионных и природоохранных обязательств

12. Заверения (representations) – общие положения • Правовое регулирование предоставления ложных сведений (misrepresentation) основано на законе (главным образом, Законе о предоставлении недостоверных сведений от 1967 года) и общем праве • Заверение (representation) представляет собой заявление о факте, которое может быть как непосредственно приведено в договоре, так и нет, хотя продавцы стремятся ограничить свою ответственность рамками договора с помощью положений об «исчерпывающем характере договора» (entire agreement claim) (часто в сочетании с заявлениями о «независимости принятия решений» (non-reliance statement)) • Если заверение (representation) является ложным, то покупатель может предъявить требование за предоставление недостоверных сведений при том условии, что: • заверение (representation) представляло собой заявление о факте (а не выражение мнения) – дело RBS v Chandra и • покупатель полагался на заверение (representation) при принятии решения о заключении договора

13. Заверения (representations) – средства защиты прав и расчет убытков • Два основных средства защиты при предоставлении недостоверных сведений (misrepresentation): аннулирование договора (rescission) и возмещение убытков • Три вида предоставления недостоверных сведений: невиновное, неосторожное и умышленное

14. Заверения (representations) – средство защиты прав в виде аннулирования договора • Аннулирование договора (rescission) представляет собой средство защиты прав, позволяющее отменить договор и предназначенное для возврата сторон в положение, существовавшее до заключения договора • Отличается от расторжения договора, поскольку расторжение договора ведет к освобождению сторон от будущих обязательств, но не уже возникших обязательств, в то время как аннулирование (rescission) ведет к отмене договора, как если бы его никогда не было • Право на аннулирование договора (rescission) может быть утрачено в следующих обстоятельствах: • Подтверждение договора: действия покупателя не должны идти вразрез с решением аннулировать договор (дело Long v Lloyd) • Когда возврат в первоначальное положение невозможен: это вопрос факта, достаточно реституции «в существенном отношении» (дело Armstrong v Jackson) • Истечение срока: в случае умышленного предоставления недостоверных сведений срок исчисляется с момента обнаружения обмана; в других случаях предоставления недостоверных сведений срок исчисляется с даты заключения договора • Права третьих лиц: в случае приобретения добросовестным покупателем в рамках возмездной сделки прав на имущество право на аннулирование договора утрачивается (дело Phillips v Brooks) • Стороны часто исключают возможность аннулирования договора в договорном порядке

15. Контакты Ник Кутнакс Юрист Тел.:+7 495 956 3858   E-mail: nkutnaks@debevoise.com Бизнес центр «Моховая»ул. Воздвиженка, д.4/7, стр.2Москва – 125009, Россия