MBA《商法导论》专题－从律师实务的角度郭小东律师

MBA《商法导论》专题 －从律师实务的角度郭小东律师大道之行律师事务所 TEL：0592－5058887 13906048700 法律思想创造价值

公司是现代国家的缩影－江平 公司是现代社会最伟大的独一无二的发明。就连蒸气机和电都无法与之媲美。偿若没有公司，蒸气机和电作用相应萎缩－美.巴特勒商业模式是公司做强做大做久的内在逻辑－翁君奕为获得自由，我们成了法律的奴仆－罗马.西塞罗饮食男女，人之大欲存焉，死亡贫苦，人之大恶存焉，人藏其心，不可测度也－礼记是故圣人不治已病，治未病；不治已乱，治未乱，此之谓也；夫病已成而后药之，乱已成而后治之，壁犹渴而穿井，斗而铸锥，不已晚乎？－《黄帝内经》通过阅读学习10％；通过听15％；通过自己亲身体验的事，我们却学习到80％（更关键是形成自己的挥杆方法）－哈佛.柯比幸福往往是那些在自己的心灵和性格上有着最高的教养，却在只有适度身外之物的人身上找到－亚里士多德为天地立心；为生民请命；为往圣续绝学；为万世开太平－张载

课程价值 1、（特有简要）法律理念框架，帮助价值判断和选择； 2、（独有）商法模式； 3、（独有）实证实用法律工具和方法，解决实务问题； 4、（可用） “法律人思考”－苏格拉底方法、哈佛案例方法。 “外行人对律师矛盾的态度：既尊敬又嘲笑。尽管律师在政府部门或企业界占有领导地位，公众在遇到最重要的问题时，求助于律师，但是…..律师应当十分清晰准确适用法律，但是律师却使之复杂化”这是“基本法律的神话”；因为本质上“法律过去是、将来是、永远是模糊和多样的。法律处理的是人类关系中最复杂的方面，它面临的是整个令人迷惑、变化不定的社会生活，在我们这个万花筒的时代，更是如此”，关键“法律的许多不确定性并非不幸的偶然事件：不确定性本身具有重大的社会价值”－法律思想创造价值，并提供发挥空间。－佛兰克。人一思考，上帝都会发笑。“价值的判断，是法律不可回避的问题－庞德”

商法导论案例一：不一样的商法 竞争加剧和法制社会意思提高（习惯），但小刘小马总从社会、企业老总、同行都请了法律顾问、社会时尚中自觉不自觉的隐隐约约觉得感觉法律尤其商法重要和价值，但以一忙起来，因为法律毕竟不能马上带来直接价值，但时时有觉得不妥，有其最近企业规模上升很快，业务、产品管理、收购等问题不断提出。其开始认真思考：真的有用吗？真的那么重要吗？我们需要商法到底什么？怎么用？

商法导论价值研究 法的理念匹配法价值？不一样商法方案行政法商法框架和价值公司法法律方法

商法法眼角度理念公司全景方法实证表现

商法导论案例二要点： 小刘和小马是MBA同班同座同宿舍同旨趣的同学，毕业后准备创合办一家高科技企业。小刘通过亲戚借贷了100万元，小马提供其在本科时视频技术作为投资，注册一家公司….；通过小刘叔叔关系和推销做成了第一笔大生意，由于是大客户，尾款未收回…….；随着业务扩大，公司买了一套办公楼和职工宿舍…….；公司进入高科技园，并划拨了一块土地并基建…….;公司开始贷款……;业务越来越大，小刘和小马有了争议，稳步还是快速……；公司的技术有人仿冒…；随着事业发展，进入国际市场…..;为了更快的扩张，法律咨询公司建议采取专利和品牌扩张方式进行…..;同学要求入股,国际风险投资商关注…….；经济形势非常有利，几年后，企业成为投资高科技、地产、国际商贸等领域的公司，管理成为瓶颈，公司考虑集团化…；考虑资金和品牌、管理等因素，集团公司准备上市…..；运营中，发现某项目亏损严重，准备关闭……；一些高管和技术人员提出更高的要求，否则走人…；客户要定别的厂家货….；进一步发现公司经过扩张后核心竞争力分散和减弱，要“瘦身”…；随后企业进入良性循环…;参加投交会，拟收购新项目…..；在经营中要求获得基建、高科技等许可证、申请优惠条件……；终于有机会承接政府自身项目….；刘董和马董不断的在考虑和实践公司的现在和未来发展，努力成为世界级的品牌公司。问题：1、小刘和小马在其注册公司；第一笔生意；讨债；买卖房产；集团化；一家企业不好关闭；申请政府许可证？等公司运营中，应用了那些商法模式？2、你对他们有什么法律模式建议？3、你在实践和学习中有什么体会？

法律理念价值1－idea、meaning不同跑道山路 高层位理念低层位理念高层位模式低层位模式注：A上山路径、非等闲；渔；猴子和狮子；迷茫；判断控制；B口头禅－？精英；C非战

同跑道理念2 目标地块方案马蜂窝 B整合地块 A自己

理念价值3 理念选择不龟药无用之用理念借势理念阳光德行virtue 认识共相结构附骥之尾他物知识洞穴发展普通加表象结论

举例心觉悟修行布施世间业

理念的种子 环境理念果实果实花（案例）果实春夏秋冬果实直接获得

实践商法 高级形式3通道法律理念灵intuition 解决法律问题悟realize 案例理性 reason 实务法律注：1框架－案例－实务；男女差别智慧灵，理性悟；2哈佛：案例（两个）－自己找到悟道（苏格拉底，实证主义桥梁，工具和方法－智慧，天分，种子，精英）;3直悟，拈花一笑，琴瑟；

再举例 百年寿之大齐，设有一者，孩抱以逮昏老，几居其半矣，夜眠之所弭，昼夜之所遗，有几居其半也，痛疾哀苦，亡失忧惧，有几居其半也。且趣当生，奚湟死。－杨朱。出世方能入世。大私为公。所谓公正、尊贵、耻辱俱非天然本然而有，乃系法律习惯所定，法律习惯应常人之同意而存在，亦有用，但乃对将来的利而言，非目下所可享受者－施勒尼；精神快乐，伊壁鸠鲁。理念对于价值判断的重要性。与法律关系在法律精神中阐述。

合同案例 商法格物（质）致知（德），意诚（独）心正（专）

哲学背景 共相universal 本质essence 殊相道德辨证dialectic

实证两种案例法 具体具体案例果实种子方法框架理念系统案例具体具体操作注：苏格拉底辨证论专业化；助产士，科学法；

知识需求层次 附：知识构成方法论2 价值观2 宇宙易领导层自然2 社会自身2 MBA 管理层注：方法和价值：科学求真，修养伦理求善good，艺术求美；理性和感性；野马、龙蛇；五读书；操作层

MBA价值观（武凤歧） 思想境界望远镜俱乐部加油站

课程价值 －目的和途径框架（价值）idea 天才系统案例case 积累实证（功用）works 理论：了解；实用：变革；

波特竞争 环境竞争优势成本差异聚焦

商战－核心竞争力 独特资源能力不易模仿注：核心？。商业是营销如有一天产品买了；法律是合同和官司；经济学硕士；时代之刀；时代女性；竞争力价值合适刺猬利润专长喜爱

法律模式位置（双层） 赢利法律市场产品资本管理注：图，模式；技术重要？关键4经验法律人技术

竞争的层位 战略（战？）法律理念商业模式法律模式注：波特－法律模式桥梁－流程；核心－变化；各自深化；7：3；衣服；执行（流程）合同和案例

法律模式的影响 法律模式战略法律理念商业模式法律模式注：层位影响；细节两例；TCL战略收购；执行（流程）合同和案例

法律模式作用 赢利法律模式匹配管理市场产品资本注：A匹配。B短信，地块，知识产权，银行、企业产品；上市，改变组织结构、标准化、承包、经销，期权.C避免；固化；预见；流程；管控；创造；人合同法律管理技术产权管理制度

举例产品的家族的自己的

法律模式再影响演变 债权物权股权特许经营权经营模式凡是组织都有其自己的生命，并不以其缔造者的意志为转移－罗素

法律模式功能 预见/控制/救济保护权利创造法益监督战略法务标准流程化事后法务事前法务避免和固化预见利润预见底线律法是维护民族统一的主要力量－罗素；请法律顾问，公关顾问，专业生产－对话；

举例法者所以兴功惧暴也，律者所以定分止争也，令者所以令人知事也，法律政令者，吏民规矩绳墨也－管仲；音乐的启示远远高于任何智慧和哲学－贝多芬刑、法、律你赌不赌？不赌。偿若我以一千元对你壹圆赌不赌？－爱智仁

古代领导人 势法术飞龙承云，腾蛇游雾，势者胜人之资也（赏罚）；故明主之行制也天，其用人也鬼（防蔽上），然后一行于法（防下乱）－韩非子。应用方法：物各自生而无所出焉，此（自然）天道也；成百代之流，而会乎当今之变（历史唯物）－庄子注疏；各用其性而天机玄发，不以为为为，为当为，是无为。韦小宝；曹寅－下雨；

法律的困境 太多服务和集成技术是否同水电是否同水电：下载，无区别需要吗？需要吗？法不是万能的，但没有是万万不能的；合适法律上合适车；

法律知识的区别 利润智慧核心法律模式知识集成方法普通法律（网上合同）知识经验法律数据信息工具注：非直接，间接和未来，不会自动带来客户；意见、知识、智慧；两种：知识集成解决法案（赢利）、普通知识；价值、不可替代、不可模仿、难建立；学习曲线、知识产权方法和本身建构；“幼而学之”；高尔夫；注意力经济；

一定要等你课本丢了，笔记都烧了，为了准备考试记在心中的各种细目都忘记了，剩下得到东西，才是你所学到的－怀特海一定要等你课本丢了，笔记都烧了，为了准备考试记在心中的各种细目都忘记了，剩下得到东西，才是你所学到的－怀特海把大学学习忘记后还剩下的就是你的素质－爱因斯坦我们在资讯里面失去了知识，到那里去了？我们在知识里面失去了智慧，到那里去了？－诗人.艾略特我必须先是自己浸沉于细节中，直到题材的各部分都熟悉为止；然后有一天，我会看到各各部分都恰当的相互联系在一个整体。如雾路之后的阳光洞见－罗素理论是灰色的，生命之树常青－歌德最容易学会的东西一定是不能赚钱的东西；托起五彩缤纷千变万化的世界的只是几条简单的逻辑－张维迎善于教育者，必能注意于学生道德，以养成优美品格－阿那我的读书经验，是从杂到博，从博到专，从读转听，到最后只是思索，连听也都难得听了－张五常

公司实施法律模式 赢利判断选择需要？两种解决法律方案实施流程案件；方案法律室律师法律顾问项目律师注：技术翅膀法律基石。1匹配；得到－失去－学习工具；房地产科技？法律？；2重视并决策，资金，实施困难（除一般）；3小公司、快；大公司资源；

一般静态商业模式 赢利定位定位路径客户价值主张伙伴界面特许客户界面定位构造界面专业化管理资本法律产品市场法律人技术

竞争升级图 执行：工具加方法；流程动态战略和商业模式能力注：瘦身；成本；差异；－新产品服务；竞争响应；资源

动态商业模式 战略价值：客户流程数据收益价值链战略和口号核心收购和提高非核心外包 KPI记分卡改进新品精益方法；流程：集团管理系统注：知识库15天＝半年

例如：一种商业模式 领导理念文化利益伙伴流程赢利速度核心竞争力渠道

商法：调整有关商事关系的一系列法律规范；商事关系私商事主体按照商事法律规定从事以营利为目的的财产关系。商法独立性调整运营中的财产关系。民法静态权利法，商法是财富法－有限分离、转让。民商合一还是分立。国内国外；商事公法。商法：调整有关商事关系的一系列法律规范；商事关系私商事主体按照商事法律规定从事以营利为目的的财产关系。商法独立性调整运营中的财产关系。民法静态权利法，商法是财富法－有限分离、转让。民商合一还是分立。国内国外；商事公法。商事主体商事交易行为合同法、物权法、证券法、保险票据公司法、破产法

商法模式：是为实现交易目的的预见、控制、救济的一系列规范安排。通用模式、特别模式、具体模式。商法模式：是为实现交易目的的预见、控制、救济的一系列规范安排。通用模式、特别模式、具体模式。共相通用模式特殊模式具体模式

商法构成 商事主体：商法人、商合伙、商个人；商事行为：商贾；合同；证券交易、期货期权交易；信托；投资基金；银行业务，债、投资、代理；票据；保险；海商法，海上运输，船舶关系－合同、侵权、特殊如共同海损责任限制。另一种分法：商人，商人、基本制度、商事组织法、连锁经营；商行为，商事代理、商业买卖、特殊买卖、商业秘密、国际商务惯例；－《比较商法导论》；美国－合同法；实用的角度：逻辑方法加专题；

商法特征：现代社会经济发展集大成者，先进模式－体现社会蒸气机作用，法的理念和要点都有体现。私法和公法调整（如行政法、司法解释）、私法公法化；实体和程序、双程序、动态法、组织法；法律冲突和法律利益冲突、效率（商业速度时间目的）－交易安全的冲突；效率和公平；高速公路？一般公路；道德和技术规范，经理道德、表决权；发展：海商到路商、金融（美国）、身份到契约、修改快。商法特征：现代社会经济发展集大成者，先进模式－体现社会蒸气机作用，法的理念和要点都有体现。私法和公法调整（如行政法、司法解释）、私法公法化；实体和程序、双程序、动态法、组织法；法律冲突和法律利益冲突、效率（商业速度时间目的）－交易安全的冲突；效率和公平；高速公路？一般公路；道德和技术规范，经理道德、表决权；发展：海商到路商、金融（美国）、身份到契约、修改快。商法原则：1促进交易自由的原则、合同自由、企业自主、市场自律；确保交易安全、公共利益强制主义、公示主义，通知主义，外观主义－行为外观禁反言，严格责任主义；效率和公平；2提高交易效益原则、模式定型；维护交易公平的原则，主体平等、权利的实体和程序救济，诚信交易，情势变更；

商法发展 商业革命有助于造就商法，商法也有助于成就商业革命－伯尔曼意义：市场经济制度－商法为核心。主体多元、管理、行为；完善：公法性条款；国际化；大陆模式法商行为德商人中世纪自治法近现代商法罗马法中国混合立法英美模式注：民商分立、民商合一；德国：商人、公司、商行为、海商；英美：普通法、衡平法、商事单行法法学会和律师协会《统一商法典》《示范商事公司法》；

合适商法模式 Business law model 市场经济商人运营法法理念法价值法方法私法公法合同法物权法公司法特许经营法行政法商行为商主体注：理念，态度，方法，材料；工具和方法的动态系统；多种；适合；衣服3：7；

法律方法1 历史法请求权法：目的论；请求－法律事实－法律规范；来回穿梭；法律解释法注：概念（名），读书先识字－陈寅恪，不弄清语言的意义，既无资格谈哲学－维特根斯坦；推理，直接、三段论、两难推理；

法律方法2 法官大于60％约等于100％conscience 权利50％权利50％夫辩者，将以明是非之分，伸治乱之纪，明同异之处，查名实之理，处利害，决嫌疑。以名举实，以辞抒意，以说出故－墨子；“伏而诵之，简练以为揣摩，读书欲睡，引锥自刺其股，写流至足，曰：安有说人主不能金玉锦绣，取卿相至尊乎，期年，揣摩成，曰：此真可以说当世之君矣”－国策。人人不利天下，人人不利天下，天下治也－杨朱

法律的方法3 大前提结论小前提找法解释事实判断推理

法律应用（根据ground） 法律法律解释裁判法律关系法律事实客观事实

科学的方法 理论建模假说试验逻辑材料归纳演绎事实应用材料和方法：法律－书本？；科学－自然材料；

MBA《 商法导论 》 专题 － 从律师实务的角度 郭小东律师