Введение нового Налогового кодекса, приведшее к двойному налогообложению

1. Проблема двойного налогообложения нефти, прошедшей процедуру таможенного оформления в период с 24 по 31 декабря 2008 г., фактически вывезенной после 1 января 2009 г.

2. Введение нового Налогового кодекса, приведшее к двойному налогообложению • Недропользователи вывозят нефть по процедуре временного декларирования, при которой временная таможенная декларация (ВГТД) оформляется до даты фактического вывоза • Согласно Таможенному кодексу ЭТП уплачивается в момент подачи ВГТД, а не в момент фактического вывоза • 10 декабря 2008 года принят новый Налоговый кодекс, вводившийся в действие с 1 января 2009 года • Согласно новому Налоговому кодексу с 1 января 2009г. вся экспортируемая нефть, добытая на территории РК, кроме нефти, добытой по контрактам на условиях раздела продукции (СРП) и по контракту, утвержденному Президентом РК (ТШО), облагается рентным налогом на экспорт нефти • Рентный налог на экспорт нефти введен взамен действовавшей в 2008 году экспортной таможенной пошлины • В Налоговом кодексе и законе о введении его в действие, отсутствовали специальные положения об отмене с 1 января 2009г. ЭТП в связи с введением рентного налога на экспорт нефти • В этой связи возникла ситуация, при которой нефть, оформленная по процедуре временного декларирования в конце декабря 2008 г. с целью последующего вывоза в январе 2009 г., подлежала двойному налогообложению (ЭТП – в момент подачи ВГТД и рентным налогом – на дату фактического вывоза)

3. Меры Правительства РК по налогообложению нефти, оформленной в декабре, но фактически вывозимой после 1 января 2009 года • В целях исключения двойного налогообложения нефти, экспортируемой после 1 января 2009 года, но подлежащей таможенному оформлению по процедуре временного декларирования до 31 декабря 2008г., Правительство приняло постановление от 24 декабря 2008г. № 1234 • Новая редакция пункта 3-1. ППРК № 1036, который уточняет объект обложения ЭТП в отношении сырой нефти: «3-1. Ставки таможенных пошлин на вывозимую с таможенной территории Республики Казахстан сырую нефть, установленные настоящим постановлением, не применяются в отношении: 1) вывоза недропользователями сырой нефти, добытой ими по соглашениям (контрактам) о разделе продукции, заключенным с Правительством Республики Казахстан или компетентным органом до 1 января 2009 года и прошедшим обязательную налоговую экспертизу, и по контрактам на недропользование, утвержденным Президентом Республики Казахстан, в которых предусмотрено освобождение от уплаты вывозных таможенных пошлин на сырую нефть; 2) вывоза сырой нефти, подлежащей обложению рентным налогом на экспортируемую сырую нефть с 1 января 2009 года.» • Новая редакция пункта 3-1 ППРК 1036 исключает двойное налогообложение январских объемов нефти, подлежащих обложению рентным налогом на экспорт, оформляемых по процедуре временного декларирования в промежутке между 24 и 31 декабрем 2008 года

4. Схема правового урегулирования Правительством РК избежания двойного налогообложения поставок нефти 24.12.2008г. Принятие ПРК от 24.12.2008г. № 1234, 1.01.2009г. Дата введения в действие Налогового кодекса 2008г. 2009г. Переходный период До 24.12.2008г. действие старой редакции п. 3-1 ПРК №1036 Действие рентного налога, согласно Налоговому кодексу Январь 2009г. Дата фактического вывоза нефти АО РД КМГ по ВГТД, поданным 31.12.2008г. 31.12.2008г. Дата оформления 5 ВГТД АО РД КМГ

5. Двойное налогообложение АО РД КМГ • 31.12.2008г. КТК МФ РК в письме КТК-9-1-13/12659 дал разъяснение территориальным департаментам о неприменении ЭТП при временном декларировании январских объемов нефти после 24.12.2008г. в отношении объемов, подлежащих обложению рентным налогом на экспорт после 1.01.2009г • 31.12.2008г. АО РД КМГ оформило 5 ВГТД для поставок нефти в январе без уплаты ЭТП. Таможенный пост на основе указанного письма КТК МФ принимает ВГТД • 20.01.2009г. ДТК по г. Астана провел проверку 5 ВГТД АО РД КМГ в рамках посттаможенного контроля и выставил уведомление о погашении задолженности и пени на сумму 15 479 507 474 (пятнадцать миллиардов четыреста семьдесят девять миллионов пятьсот семь тысяч четыреста семьдесят четыре) тенге • 5.02.2009г. уведомление ДТК по г. Астана обжаловано в Министерстве финансов • 19.08.2009г. Министерство финансов отзывает письмо, которым оно ранее отменило уведомление ДТК г.Астаны • 18.08.2009г. на основании указания Министерства финансовот 19.08.2009г. ДТК по г. Астана проводит повторную проверку 5 ВГТД и по итогам выставляет уведомление о погашении задолженности и пени на сумму 17 574 728 317 (семнадцать миллиардов пятьсот семьдесят четыре миллионов семьсот двадцать восемь тысяч триста семнадцать) тенге • В октябре 2009 года действия таможенных органов обжалованы в СМЭС г. Астаны • 1 декабря 2009 года СМЭС удовлетворил заявление АО РД КМГ в полном объеме

6. Последствия двойного налогообложения • При общей выручке от продажи нефти, задекларированной в декабре и вывезенной после 1 января 2009 г., в размере 22,669,095,000 тенге, РД КМГ заплатил за январские объемы нефти только в виде ЭТП, Рентного налога и НДПИ (без учета КПН и др. налогов) 22,145,723,669 тенге или 99% от стоимости нефти • Таким образом, весь доход от продажи нефти в январе 2009 г. расходуется на уплату налогов, и не покрывает ее себестоимости. • Сложившаяся ситуация из-за нарушений действий государственного органа – КТК МФ РК, противоречит экономической логике Правительство РК должно дать разъяснения государственным органам по действию постановления Правительства от 24 декабря 2008 г. №1234 в отношении январских объемов сырой нефти, задекларированных в конце декабря 2008 года

7. Правовые основы отмены двойного налогообложения АО РД КМГ • В соответствии с постановлением Правительства РК от 24 декабря 2008 года № 1234: • «3-1. Ставки таможенных пошлин на вывозимую с таможенной территории Республики Казахстан сырую нефть, установленные настоящим постановлением, не применяются в отношении: • ... 2) вывоза сырой нефти, подлежащей обложению рентным налогом на экспортируемую сырую нефть с 1 января 2009 года.» • В письме от 21.12.2008г. № КТК – 9 – 1 – 13/12659 КТК МФ РК четко разъяснил, что в соответствии с Постановлением Правительства РК от 15 октября 2005 года № 1036, а также с учетом вводимого в действие с 1 января 2009 года Налогового кодекса «сырая нефть, оформляемая по процедуре временного декларирования на январь месяц 2009 года, подлежит освобождению от уплаты экспортных таможенных пошлин, за исключением добытой по соглашениям (контрактам) о разделе продукции, заключенным с Правительством Республики Казахстан или компетентным органом до 1 января 2009 года...» • В ВГТД было прямо указано, что декларируемая нефть подлежит вывозу в январе 2009 года. В соответствии с Налоговым кодексом, вступившим в силу с 10 декабря 2008 года и вводимым в действие с 1 января 2009 года, указанная нефть подлежит обложению рентным налогом на экспорт (статьи 300 и 308 Налогового Кодекса). Таким образом, данные объемы нефти не подлежат обложению ЭТП

8. Правовые основы отмены двойного налогообложения АО РД КМГ • На момент проведения дополнительной проверки в соответствии с главой 41 Налогового кодекса объемы нефти, указанные в ВГТД от 31.12.2008 года, были включены в декларацию и по ним был уплачен рентный налог на экспорт. (Справочно: с введением нового Налогового Кодекса с 1 января 2009 года средняя налоговая нагрузка АО РД КМГ увеличилась, что было связано в том числе, с заменой роялти и ЭТП на налог на добычу полезных ископаемых и рентный налог на экспорт) • Дополнительная проверка проведена без основания • Таможенным кодексом не регламентирована такая процедура как отзыв уполномоченным органом по вопросам таможенного дела ранее принятого решения по жалобе (с момента принятия первого решения по жалобе прошло 8 месяцев) • Согласно статье 459 Таможенного кодекса виды, основания, сроки и порядок проведения проверок в рамках посттаможенного контроля устанавливаются в соответствии с Законом «О частном предпринимательстве» (далее – Закон о ЧП) с имениями и дополнениями, вступившими в силу 11 августа 2009 года • Сотрудники ДТК по г. Астана при проведении проверки допустили такие грубые нарушения порядка проведения проверок, предусмотренные Законом о ЧП, как проведение внеплановой проверки без оснований, а также проведение заведомо повторной проверки по одному и тому же вопросу, за один и тот же период, несмотря на вступившее в силу решение уполномоченного органа об отмене результатов предыдущей проверки • В соответствии со статьей 40-2 Закона о ЧП проверка, проведенная уполномоченным на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственным органом с грубым нарушением установленных данным законом требований к организации и проведению проверки, признается недействительной, а акт по результатам данной проверки не может являться доказательством нарушения субъектами частного предпринимательства обязательных требований, установленных законами Республики Казахстан и постановлениями ПРК, и является основанием для его отмены вышестоящим государственным органом или судом