Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor

1. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor CURSO DE POSGRADO EN MAGISTRATURA Y FUNCIÓN JUDICIAL Segunda Edición Corrientes, 23 de Noviembre de 2012 Dra. María José Nicolini de Franco

2. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Cuando camino un paso, mi utopía camina un paso; Cuando camino dos pasos, mi utopía camina dos pasos; Cuando camino tres pasos, mi utopía camina tres pasos Indefectiblemente, una utopía es caminar Dra. María José Nicolini de Franco

3. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor LEY N° 26.361 • Sanción: 12.03.08 • Promulgación: 03.04.08 (Dto. N° 565) • Publicación: Boletín Oficial del 07.04.08 • Vigencia: Fijó su vigencia: 07.04.08 (Art. 2 CC) • Veto parcial: Dto. N° 565 de fecha 03.04.08 en cuanto su Art. 32 derogaba el entonces Art. 63 de la Ley N° 24.240 referido al contrato de transporte aéreo. • “La presente ley es de orden publico, rige en todo el territorio nacional y entrará en vigencia a partir de la fecha de su publicación en el Boletín Oficial. El Poder Ejecutivo debe reglamentar la presente ley dentro de los 120 días (120) a partir de su publicación” (ADLA, LIII-D, 4125) • Reglamentación: Ley 4811 adhesión a la Ley 24.240 de defensa del consumidor (s.01/09/94; p. 21/10/94-ADLA 1995-B-2390) Dra. María José Nicolini de Franco Dra. María José Nicolini de Franco

4. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor TABLA DE CONTENIDOS 1. Introducción. 2. Objeto. Conceptualización de Consumidor y Proveedor. 3. La presunción pro consumidor. 4. Obligaciones: a) Información: Exógena y Endógena; b) Deber de Seguridad; 5. Cláusulas Abusivas y Practicas Abusivas; 6. Contenido del Documento de Venta (Art. 10); 7. Garantías; 7. Supresión de las Ventas Domiciliarias; 8. Daño Directo; 9. Autoridad de Aplicación; 10. Las Políticas sustentables y el Medio Ambiente; 11. Reglas Procesales; Principio de gratuidad; Incorporación del Defensor del Pueblo y al Ministerio Público Fiscal; Carga de la Prueba; Costas; Efectos de la Sentencia. Dra. María José Nicolini de Franco

5. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor 12. Sanciones: La supresión de una cuestión económica esencial; 13. La reincidencia: otro reproceso. 14. Prescripción. 15. Acciones de Incidencia Colectiva, Legitimación de asociaciones o ligas de consumidores; 16. Tribunales arbitrales; 17. Planes Educativos; 18. Incidencias con otras normativas: Ley de Tarjetas de Crédito (25.065), Ley de Lealtad Comercial (22.802) y Ley de Abastecimiento (20.680); 19. Breves Reflexiones de Cierre. Dra. María José Nicolini de Franco

6. 1. INTRODUCCIÓN Toda reforma, o mejor dicho, toda ley es el resultado de un puja de intereses y su resultado nunca es óptimo para aquellos que necesitan de mayor protección, pues siempre es “bueno” defender corporaciones o no brindarle como dice Dworkin “derecho en serio” y en este caso ha pasado con los consumidores. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Dra. María José Nicolini de Franco Dra. María José Nicolini de Franco

7. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ART. 42 CONSTITUCIÓN NACIONAL: “Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derechos, en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección y acondiciones de trato equitativo y digno”. Dra. María José Nicolini de Franco Dra. María José Nicolini de Franco

8. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y usuarios. Dra. María José Nicolini de Franco

9. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos; y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control. Dra. María José Nicolini de Franco

10. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor De ello se sigue que: Por imperio legal y constitucional, todas las provincias deben adecuar sus normativas al nuevo diseño constitucional Dra. María José Nicolini de Franco

11. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor CONSTITUCIÓN PROVINCIAL (ART. 48) En sentido análogo la reforma constitucional de 2007 cristalizo disposiciones que tutelan los derechos del consumidor y agrega: “Toda persona tiene el derecho de elegir la vía de resolución para sus controversias, disputas o conflictos que puede ser la conciliación, mediación, arbitraje o instancia judicial. En los casos donde el estado provincial y las municipalidades sean parte de la controversia, se preferirá la vía arbitral. La ley establece las normas y procedimientos a cumplimentar en cada caso y las excepciones para cada una de las vías de resolución”. Dra. María José Nicolini de Franco

12. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 48 CP “Toda persona tiene el derecho de elegir la vía de resolución para sus controversias, disputas o conflictos que puede ser la conciliación, mediación, arbitraje o instancia judicial…” Dra. María José Nicolini de Franco

13. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 42 Const.Prov. “En los casos donde el estado provincial y las municipalidades sean parte de la controversia, se preferirá la vía arbitral…” Dra. María José Nicolini de Franco

14. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 42 Const. Prov. “La ley establece las normas y procedimientosa cumplimentar en cada caso y las excepciones para cada una de las vías de resolución”. Dra. María José Nicolini de Franco

15. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art.42CN“Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y usuarios.La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos; y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control”. Dra. María José Nicolini de Franco Dra. María José Nicolini de Franco

16. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 48 (1er. Párrafo) “Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno…”. Dra. María José Nicolini de Franco

17. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 48 (2do. Párrafo) “Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores…” Dra. María José Nicolini de Franco

18. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 48 (3er. Párrafo) “La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos; y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control”. Dra. María José Nicolini de Franco

19. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor DERECHOS PRIMARIOS (Relativos a deberes y funciones del Estado). • Derecho de acceso al consumo • Libertad de elección • Trato equitativo y dignidad en el acceso al consumo Dra. María José Nicolini de Franco

20. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor DERECHOS SUSTANCIALES (Soluciones de derecho de fondo) • Derecho a la salud y a la seguridad • Derecho a la información • Derecho a la protección de los intereses económicos y calidad de los servicios públicos Dra. María José Nicolini de Franco

21. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor DERECHOS INSTRUMENTALES (Mecanismos de Implementación) • Derecho a la Organización • Derecho a la Participación. Control de los Servicios Públicos • Acceso a la Justicia. Procedimientos eficaces y prevenciónFuente: Jiménez Pablo, Derecho Constitucional Argentino, Ediar, Bs. As. 2000, Tomo II, P. 481, Citado por Midón Mario, La Nueva Constitución de Corrientes, Mave, Corrientes, Pagina 81. Dra. María José Nicolini de Franco

22. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor 2. CONCEPTUALIZACIÓN DE CONSUMIDOR Y PROVEEDOR “La defensa del consumidor o usuario, entendiéndose por tal a toda persona física o jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final en beneficio propio o de su grupo familiar o social. Queda comprendido la adquisición de derechos en tiempos compartidos, clubes de campo, cementerios privados y figuras afines…”. Dra. María José Nicolini de Franco

23. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Avance: Por el Art. 1° • Incluye: no solo a la “adquisición o “utilización”de bienes o servicios en forma onerosa sino también gratuita. • Incorpora:“a quien de cualquier manera está expuesto a una relación de consumo”. Dra. María José Nicolini de Franco

24. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Se deja de lado el “Contrato de Consumo”, para considerar consumidor o usuario, al que se encuentra inmerso en una “relación de consumo”, siguiendo la corriente de la redacción del Art. 42 de la reforma constitucional de 1994, ya sea “en forma directa o indirecta”, como consecuencia o en función de ella…” Dra. María José Nicolini de Franco

25. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor 3. LA PRESUNCIÓN PRO CONSUMIDOR • Resulta superadora ideológicamente del mismo Código Civil, pues no solo modifica normas del código de fondo, Civil y Comercial, sino que se impone a los Códigos Procesales Provinciales, en cuanto a la hermenéutica presuncional a favor del consumidor, así por ejemplo en materia de prueba. • En suma, mantiene, con una mejor redacción, el criterio de la Ley 24.240(ADLA, LIII-D, 4125) y sus interpretaciones judiciales. Dra. María José Nicolini de Franco

26. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Art. 2° En el Concepto de Proveedor • Excluye a los profesionales liberales que requieran titulo universitario • Estimo un error el excluirlo, pues a poco que se analice, “… la relación profesional con el cliente/paciente, etc., es de “asimetría cultural y científica” por lo cual nada impide que se los incorpore en las relaciones de consumo. Dra. María José Nicolini de Franco

27. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor 4. OBLIGACIONES: • Información: Exógena y Endógena Mientras que en el Art. 4° de la ley reformada, obligaba a suministrar información “veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las características esenciales…”, en la 26.361 exige que “sea brindada en forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las características esenciales de los bienes y servicios que provee, y -agrega- las condiciones de su comercialización” Dra. María José Nicolini de Franco

28. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor CONTRATOS BANCARIOS • La información debe ser clara sobre las particularidades que debe informar la entidad crediticia para hacer operativo el servicio al consumidor o usuario. • Confiabilidad de la Información • Este principio se materializa en la confianza que pusimos en el banco cuando suministramos datos muy íntimos Dra. María José Nicolini de Franco

29. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor • Datos requeridos: nombre, identidad, domicilio, ingresos, haber patrimonial, estado civil, entre tantísimos más. • ¿Cómo defendernos cuando esa confianza se ve desnaturalizada y sometida a otros entes, como el Veraz u otro equivalente, exponiéndonos al juicio crítico de la sociedad con el consabido perjuicio material y moral que ello ocasiona?. Dra. María José Nicolini de Franco

30. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor INFORMACIÓN EXCLUSIVA Y CONFIABILIDAD DE LA INFORMACIÓN: • Se correlaciona con otro principio que es el de no transmitir a otro banco la información, ej., ante casos de fusión. • Bien se sabe que es legalmente posible, lo deleznable es el factor sorpresa, pues opera a través de zozobras y molestias en detrimento del siempre vapuleado consumidor. Dra. María José Nicolini de Franco

31. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ¿QUÉ HACER? Gráficamente sería así: Dra. María José Nicolini de Franco

32. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ¿QUÉ HACER? • Requerir la devolución de toda la información suministrada, cuando solicitamos un mutuo hipotecario o ante el cierre de cuentas corrientes o cajas de ahorro • Ante la negativa: ponerlos en la situación incómoda de decirnos formalmente, remitiéndole Carta Documento o Acta de Constatación Notarial para accionar vía Hábeas Data • Finalmente, ante la persistencia, requerir una Orden judicial Dra. María José Nicolini de Franco

33. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor DEBER DE SEGURIDAD Art. 5°: “Las cosas y servicios deben ser suministradas o prestadas en forma tal que, utilizadas en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad física de los consumidores o usuarios” Dra. María José Nicolini de Franco

34. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ¿Cuál es la extensión del Deber de Seguridad? • Debe ser medida en toda su extensión tanto respecto de las: • Autoridades; • Empleados; • Clientes; • Terceros; • Personal de Limpieza o • Personal de Seguridad tercerizado. Dra. María José Nicolini de Franco

35. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ¿QUID? ¿Es Responsable la Institución Bancaria? La responsabilidad se impone por cuanto el riesgo en la tercerización de la Empresa de Seguridad privada dentro del banco no puede excusar a la institución crediticia. Dra. María José Nicolini de Franco

36. Estimo que la responsabilidad se extiende a los eventuales clientescuando el consumidor no puede conseguir un crédito Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ¿Es responsable el Banco respecto del tercero comerciante que recibió un cheque apócrifo? Dra. María José Nicolini de Franco

37. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor EXTENSIÓN DE LOS DATOS A SUMINISTRAR ¿Qué datos deben pedirse y cuáles pueden ser dados? “STEMPLS C/BANCO BOSTON”, Cámara De Apelaciones, Sala 4, Bs. As. de fecha 01.06.07 Dra. María José Nicolini de Franco

38. La responsabilidad se extiende a los eventuales clientes cuando el consumidor no puede conseguir un crédito Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor ¿Es responsable el Banco respecto del tercero comerciante que recibió un cheque apócrifo? Dra. María José Nicolini de Franco

39. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor DEBER DE VIGILANCIA: • El Banco Central debe, como órgano de control ejercer adecuadamente el deber de vigilancia, auditando periódicamente. • ¿Lo hace y en su caso, cómo? ¿No les viene a la memoria, la estafa del Boston? Una cosa es, dijo el Tribunal, que la situación haya sido ocasional o accidental, y otra muy distinta, cuando la Institución Crediticia hubiera incurrido en esas conductas en forma repetitiva, dando entonces razón al consumidor accionante. Dra. María José Nicolini de Franco

40. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor INTERPRETACIÓN Con una mejor redacción, mantiene las reglas del anterior Art. 3, en tanto se correlaciona con la Ley de “Defensa del Consumidor” y de “Lealtad Comercial”, o las que en el futuro se sancionan, sentando el principio, que en caso de duda, se aplicará la más beneficiaria al consumidor Dra. María José Nicolini de Franco

41. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor 5. PRÁCTICAS ABUSIVAS(ART. 8) • Se trata de una coordinación con los tratados internacionales, relacionados a su vez con los derechos humanos universales, especialmente los relativos a cuestiones de discriminación y derechos personalísimos • Al incorporarlos, evita de ese modo esa cuestión invisible y lacerante para el ser humano. Dra. María José Nicolini de Franco

42. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor 6. CONTENIDO DEL DOCUMENTO DE VENTA (ART. 10) • Identificación: Fabricante Distribuidor Importador • Costos Adicionales especificando precio final (tarjetas de créditos) Dra. María José Nicolini de Franco

43. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor En el derecho común, tradicionalmente distinguimos: • Los Vicios Redhibitorios (Arts. 2164 y ss. CC) • Los Vicios de las Cosas en negocios comerciales (Arts. 473 y 476 del Cod. Comercio) • Los Vicios Propios de Locación de Obra (Art. 1647 bis y 1646 CC, este último para el caso de ruina de obra) • Los Vicios de las Cosas dadas en Locación Dra. María José Nicolini de Franco

44. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor CARACTERÍSTICAS: • Transmisión a título oneroso • Existencia de vicios • Deben ser vicios relevantes • Deben ser vicios existentes al tiempo de consumarse la venta o negocio transmisivo • El adquirente debe desconocerlos • El enajenante responde por los vicios, tenga o no conocimiento Dra. María José Nicolini de Franco Dra. María José Nicolini de Franco

45. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor • El adquirente damnificado por el vicio podrá siempre, en el ejercicio de su garantía, ejercer la Acción por Cumplimiento de Contrato aplicando los principios generales en materia contractual (Arts. 505 incs., 1 y 2 CC) • Prescribe a los 3 meses desde que se detectó el vicio • La responsabilidad por vicios redhibitorios puede ser objeto de Negociación al igual que la Evicción siempre que no haya dolo en el enajenante (Art. 2166, 507 y 1.198) Dra. María José Nicolini de Franco

46. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor VARIANTES DE VÍAS DE PROTECCIÓN 1°) Acción Redhibitoria propiamente dicha (Resuelve el contrato) 2°) Acción de“Quanti Minoris” (Se reintegra el pago y el contrato se mantiene vigente) Dra. María José Nicolini de Franco

47. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor • 7. GARANTÍAS (ART. 11) • Muebles: Usados: 3 meses Nuevos: 6 meses • Crítica: 1 año Dra. María José Nicolini de Franco

48. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor • 8. VENTAS DOMICILIARIAS (SUSTITUCIÓN ART. 32 DE LA LEY 24.240) • Se trata más precisamente, de una oferta por escrito fuera del establecimiento del proveedor • El contrato contiene dos partes: una, el instrumento (impresión en papel, o documento informatizado, etc.) y la otra, por todas las normativas que aluden a esa institución (principios generales; Art. 954; 1071; 1198; esta Ley; Constitución Nacional y Tratados Internacionales, etc.), por lo cual, a decir de Ghersi, no se puede “celebrar” por escrito, en la redacción de Vélez del Art. 1197 CC Dra. María José Nicolini de Franco

49. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor VENTA POR CORRESPONDENCIA Y OTRAS (ART. 33) “Es aquella que la propuesta se efectúa por medio postal, telecomunicaciones electrónico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios. No se permitirá la publicación del número postal como el domicilio” Dra. María José Nicolini de Franco

50. Nuevos Perfiles de la Ley del Consumidor • REVOCACIÓN Y ACEPTACIÓN • En los casos previstos en los artículos 32 y 33 de la presente ley, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptación durante el plazo de diez (10) días corridos contados a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato, lo último que ocurra, sin responsabilidad alguna. • Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada. • El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocación en todo documento que con motivo de la venta le sea presentado al consumidor. • Tal información debe ser incluida en forma clara y notoria. • El consumidor debe poner el bien a disposición del vendedor y los gastos de devolución son por cuenta de este último. Dra. María José Nicolini de Franco