La démocratie directe en question Droit constitutionnel questions choisies cour no 5081

1. La démocratie directe en questionDroit constitutionnel questions choisiescour no 5081 Chapitre 4 Le contentieux des droits politiques

2. Généralités • Les droits politiques, catégorie particulière des droits fondamentaux • La notion de contentieux (Prozessrecht) • Rapports droit de fond - contentieux • Les droits politiques: contenu • Droit fédéral • Droit cantonal • Droit communal • Le contentieux des droits politiques:les deux régimes • L’ancien régime: OJ 1943 • Le nouveau régime: LTF 2005, entrée en vigueur 1er janvier 2007 • Le contentieux des droits politiques: fonctions • Protections des droits politiques • Surveillance fédérale sur les cantons • Surveillance cantonale sur les communes

3. Le recours pour violation des droits politiques fédéraux: ancien régime • Pour violation de droit de vote • Domicile, inscription au rôle électoral,vote par correspondance, par procuration, qualité d’électeur • Recours au gouvernement cantonal, 3 jours (art. 77 al. 1 let. a LFDP) • Recours de droit administratif au Tribunal fédéral (art. 80 LFDP) • Pour violation du droit d’initiative et de référendum • Décisions de la Chancellerie fédérale sur l’aboutissement, validité des listes, titre • Recours de droit administratif au Tribunal fédéral (art. 80 al. 2 et 3 LFDP) • Recours touchant les votations (irrégularités) • Recours au gouvernement cantonal, 3 jours • Recours au Conseil fédéral, 5 jours (art. 81 LFDP) • Recours concernant l’élection du Conseil national • Recours au gvt cantonal, 3 jours • Recours au Conseil national, 3 jours (art. 82 LFDP)

4. Le contentieux des droits politiques : nouveau régime • Point de départ: art. 29a Cst: Droit d’accès à la justice Plus de de compétence pour le Conseil fédéral et le Conseil national • Art. 189 al.1 let. f Cst (arrêté sur la réforme de la justice, 2000) Le TF connaît des contestations « pour violation des dispositions fédérales et cantonales sur le droits politiques » • Art. 95 let. d LTF: • Art. 82 let. c LTF: « Le TF connaît des recours qui concernent le droit de vote des citoyens ainsi que les élections et votations populaires » Catégorie particulière du recours en matière de droit public

5. Le recours pour violation des droits politiques fédéraux: nouveau régime • Griefs spécifiques (art. 77 LFDP): droit de vote, votations, élections, initiative et référendum • Recours au gouvernement cantonal (3 jours) • Recours au Tribunal fédéral (art. 88 al. 1 let. b LTF) • Objet: décisions des gvt. cantonaux, de la Chancellerie fédérale • Capacité: personnes physiques,associations à caractère politique • Droit de vote: électeurs • Votations: électeurs et partis politiques • Initiatives: comités seuls • Qualité: titulaires du droit de vote + partis et comités • Délai • Décisions de la Chancellerie: 30 jours • Décisions concernant votations: 5 jours • Décisions concernant les élections: 3 jours

6. Le recours pour violation des droits politiques cantonaux • Même régime • Contenu des droits politiques cantonaux: • Conditions fédérales minimales (51 Cst) • Art. 34 al. 2 Cst. • Droit cantonal déterminant • Diversité • Art. 82 let. c LTF: voie de droit fédérale • Fonctions: • Protéger la démocratie directe cantonale contre les autorités cantonales • Surveillance fédérale des cantons • Garantir la séparation des pouvoirs dans les cantons et les communes

7. Le recours pour violation des droits politiques cantonaux Le moyen du recours: • Toute atteinte aux droits politiques • Violation des conventions internationales (art. 25 Pacte II) • Violation de la Constitution fédérale (art. 34 al. 2) • Violation de la constitution cantonale • Violation de la législation cantonale définissant les droits politiques • Tous les droits politiques cantonaux et communaux • Votations, élections, initiatives, référendums • Composition du corps électoral, droit de vote actif et passif, incompatibilités • Liberté de vote

8. Le recours pour violation des droits politiques cantonaux L’objet du recours: • Définition large: tout acte cantonal susceptible de porter atteinte aux droits politiques (art. 88 al. 2 LTF) • Les cantons doivent prévoir une voie de recours, sauf contre les actes du gvt et du pt (art. 88 al. 2 LTF) • Constitution cantonale: • Pas de recours abstrait • Recours concret, si le grief est nouveau depuis la garantie fédérale • Lois cantonales qui définissent ou affectent les droits politiques • Recours abstrait et concret • Ordonnances qui affectent ou définissent les droits politiques • Recours abstrait et concret • Autres ordonnances: non • pour manque de base légale: recours en matière de droit public pour violation de la séparation des pouvoirs

9. Le recours pour violation des droits politiques cantonaux L’objet du recours (suite): • Décisions cantonales et communales: • seulement celles émanant d’une autorité de recours (art. 88 al. 2 LTF), pas nécessairement un tribunal • Actes du gouvernement: • messages officiels, • formulation de la question • Constatation des résultats • Actes du parlement: • Validité formelle des initiatives populaires • Validité matérielle des initiatives populaires

10. Le recours pour violation des droits politiques cantonaux La qualité pour recourir: Art. 89 al. 3 LTF « Quiconque a le droit de vote dans l’affaire en cause » Jurisprudence: • Toute personne qui prétend être électrice (ATF 116 Ia 359 Theresa Rohner) • Toute personne qui prétend être éligible, sans avoir le droit de vote • Toute personne qui tombe sous le coup d’une iné ligibilité ou d’une incompatibilité • Associations à caractère politique actives dans le canton ou la commune • Associations professionnelles ou autres: recours corporatif au nom de leurs membres seulement

11. Le recours pour violation des droits politiques cantonaux Le délai pour recourir: • 30 jours • Point de départ pour les irrégularités préparatoires

12. L’importance de la jurisprudence du Tribunal fédéral Importance formelle Importance matérielle: quatre grands domaines: • Droit d’initiative • Elections • Liberté de vote • Référendum financier

13. L’importance de la jurisprudence du Tribunal fédéral: initiative populaire Conditions de validité • Unité de la matière • Unité de la forme • Unité de rang • Conformité au droit supérieur • Exécutabilité • Clarté • Abus de droit Le contreprojet Domaine public

14. L’importance de la jurisprudence du Tribunal fédéral: élections populaires Autonomie cantonale • Système électoral: proportionnel, majoritaire • Circonscriptions Limites découlant du principe d’égalité • Égalité des voix (Zählwertgleichheit) • Egalité du poids électoral (Stimmkraftgleichheit) • Egalité des chances (Erfolgswertgleichheit) Limites constitutionnelles de la proportionnelle • Quorum direct • Quorum naturel • Quorum indirect

15. L’importance de la jurisprudence du Tribunal fédéral: liberté de vote Définition générale « La faculté d’exiger qu’aucun résultat de votation ou d’élection ne soit reconnu s’il ne traduit pas d’une manière fidèle et sûre la volonté librement exprimée du corps électoral » Composition exacte du corps électoral Respect des conditions d’éligibilité et des incompatibilités Secret de vote Respect des règles de procédure Intervention dans les campagnes référendaires et électorales • Information v. propagande • Messages, recommandations, avis rectificatifs • Financement de comités privés? • Intervention de tiers

16. L’importance de la jurisprudence du Tribunal fédéral: référendum financier Référendum administratif spécifique portant sur les dépenses Notion de dépense Dépenses liées et dépenses nouvelles Unité de la matière

17. L’importance de la jurisprudence du Tribunal fédéral Nature juridique du droit posé par la jurisprudence du Tribunal fédéral • Droit fédéral ? • Droit cantonal ? • Grisel: usurpation de compétences cantonales • Kölz: « gemeineidgenössisches kantonales Staatsrecht • Aubert: « droit du Tribunal fédéral, de nature cantonale mais d’origine fédérale » • Auer: droit public cantonal commun, d’origine jurisprudentielle