1. 第六章 公司章程

2. 引论：什么是公司章程？ • 中国证券市场迄今为止争议最大的案例 • 2001年某日，郑百文公司股东一下飞机，便被告知，他购买的2万股郑百文股票，已经有1万股被“送”给了三联公司。 • 建设银行　　　　　　　　　郑百文公司 • 信达资产管理公司　　　　　　三联公司

3. 本章大纲 • 第一节 公司章程的概念与特征 • 第二节 公司章程的性质 • 第三节 公司章程的记载事项 • 第四节 公司章程的效力 • 第五节 公司章程“超越”公司法的效力

4. 第一节 公司章程的概念与特征 • 一、公司章程的概念 • （一）公司章程的概念 • 1.公司章程是指设定公司组织和公司行为基本规范的书面文件。 • 2.公司章程的双重目的： • （1）对内：公司的基本组织架构 • （2）对外：公开公司基本情况，提示风险

5. 第一节 公司章程的概念与特征 • （二）公司设立章程与公司章程细则 • 1.大陆法系国家，公司章程一般只有一种书面文件 • 2.英美法系国家，公司章程有两种书面文件 • （1）美国：“公司设立章程”（Articles of Incorporation）或者“公司设立许可令”（Certificate of Incorporation/Charter)和“公司章程细则”（Bylaws) • （2）英国：“组织大纲”（memorandum of association）和“公司章程”（articles of association）

6. 第一节 公司章程的概念与特征 • 3.公司设立章程与公司章程细则的区别 • （1）公示要求不同 • （2）制订机关不同：除非公司设立章程明确规定修改公司章程细则的权力归属股东会，董事会有权修改“公司章程细则”。 • （3）效力层级不同 • 我国不存在这一区分

7. 第一节 公司章程的概念与特征 • 二、公司章程的特征 • （一）公司章程的法定性 • 1.公司章程是公司设立的法定必备文件 • 2.公司章程的内容必须合法 • 3.公司章程制订和修改的程序必须合法

8. 第一节 公司章程的概念与特征 • （二）公司章程的要式性 • 1.公司章程必须采用书面形式 • 2.公司章程的记载必须符合一定的形式要件 • 3.公司章程须经登记，变更也应办理登记手续

9. 第一节 公司章程的概念与特征 • （三）公司章程的公开性 • 1.股东有权查阅、复制公司章程。 • 《公司法》第34条、第97条、第98条 • 2. 社会公众有权查阅公司章程 • 《公司法》第6条 • 3.公司公开发行证券时，必须披露公司章程

10. 第二节 公司章程的性质 • 一、关于公司章程的三种观点 • 1.契约说 • 2.自治法规说 • 3.涉他性契约说 • 二、公司章程是契约 • 1.关于公司章程是否体现契约各方的意思自治。 • 2. 关于章程的涉它性 • 3.关于章程的生效要件

11. 第三节 公司章程的记载事项 • 一、公司章程记载事项的分类 • （一）大陆法系分类 • 1.必要记载事项 • （1）章程的绝对必要记载事项，是指法律规定的必须记载的事项，如不记载，则会导致章程无效。章程无效则会导致公司设立无效或有瑕疵。 • （2）相对必要记载事项 章程的相对必要记载事项，是指法律规定必须记载的事项，如不记载，法律可采取补救措施，并不因此而导致章程无效，也不会导致公司设立无效。

12. 第三节 公司章程的记载事项 • 2.任意记载事项 • 章程的任意记载事项，是指在必要记载事项之外、在不违背法律强行性规定的情况下，由公司自行决定记载的事项。 • （二）英美法系的分类 • 1.强制记载条款（mandatory provision） • 2.任意性记载条款（discretionary provision）。 • 从公司章程条款效力的强弱来划分，可得出如下次序：绝对必要记载事项（强）→相对必要记载事项（次强）→任意记载事项（弱）。

13. 第三节 公司章程的记载事项 • 二、我国公司章程的记载事项 • （一）必要记载事项 • 1.有限责任公司章程应当记载的事项 • 我国《公司法》第25条规定 • 2. 股份有限公司章程应当记载的事项 • 我国《公司法》第82条规定

14. 第三节 公司章程的记载事项 • （二）任意记载事项 • 我国《公司法》分别在25条、第82条规定，有限责任公司与股份有限公司章程“应当记载的事项”，包括股东会或者股东大会会议“认为需要规定的其他事项”。 • 举例：我国《公司法》第42条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

15. 第三节 公司章程的记载事项 • 三、公司章程记载事项的发展趋势 • （一）英美国家 • 《美国标准公司法》（1987年修正本）第2.02节（a）规定的绝对必要记载条款是：1.公司这一组织的名称；2.公司要被授权发行的股票数量；3.公司开始组织时的注册办事处的街道地址及开始时的注册代理人；4.每位发起人的姓名和地址。 • 只需要一张明信片即可记载完成 • （二）我国公司法也呈现简洁化趋势 • 例如，删除了章程记载股东权利的内容。

16. 第四节 公司章程的效力 • 一、公司章程的时间效力 • （一）公司章程的生效时间 • 1. 关于公司章程生效时间的若干观点 • 第一种观点认为，公司章程自股东签字时生效。 • 第二种观点认为，公司章程应当自公司获得登记注册时生效。 • 第三种观点认为，章程中调整尚未成立的公司、尚未产生的董事、监事、经理以及未来可能加入公司的其他股东的那些内容，自公司成立时生效。

17. 第三节 公司章程的效力 • 2.本书关于公司章程生效时间的观点 • 章程的生效时间，必须考虑与发起人协议的效力的对接，以及公司性质和公司设立方式的差异对公司章程效力的影响。 • （1）有限责任公司 • 公司章程应当自全体股东（发起人）签字、盖章时生效。 • （2）股份有限公司 • 第一，发起设立：全体股东（发起人）签字、盖章时生效。 • 第二，募集设立：创立大会通过时生效。《公司法》第91条规定的创立大会的职权，即包括“通过公司章程”

18. 第四节 公司章程的效力 • （二）公司章程的失效时间 • 1.公司章程的失效不同于无效 • 2.公司章程失效的情况 • （1）公司章程因公司成立不能而失效 • （2）公司章程因公司终止而失效

19. 第四节 公司章程的效力 • 二、公司章程的对人效力 • 法律规定：我国《公司法》第11条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 • （一）公司章程对公司的效力 • 1.公司章程设定了公司的经营范围 • 2.公司章程设定了公司的法定代表人

20. 第四节 公司章程的效力 • （二）公司章程对股东的效力 • 其一，股东应按章程约定缴纳出资 • 其二，股东按章程规定缴纳出资后，按股东有限责任之法理，股东对公司再无其他积极义务.

21. 第四节 公司章程的效力 • （三）公司章程对高管的效力 • 1.董事会、监事会和经理的职权 • 2.董事会、监事会的组成和议事规则，可以由公司章程规定 • 3.董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任

22. 第四节 公司章程的效力

23. 第四节 公司章程的效力

24. 第四节 公司章程的效力

25. 第四节 公司章程的效力

26. 第四节 公司章程的效力

27. 第四节 公司章程的效力

28. 第四节 公司章程的效力

29. 第四节 公司章程的效力

30. 第四节 公司章程的效力