4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft

1. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft Beispiele: Autohaus D GmbH, Saarbr�cken Villeroy und Boch AG, Merzig BASF SE, Mannheim I. �berblick �ber die Organe 1. Organ f�r Willensbildung (f�r Gesch�ftsf�hrung und Vertretung unzust�ndig): Gesellschafterversammlung bei GmbH �� 45 ff. GmbHG, 241 ff. AktG analog: Beschlussfassung! Treuepflicht und � 280 BGB; BGHZ 65, 15 - ITT Hauptversammlung bei AG �� 118 ff., 241 ff. AktG Treuepflicht; BGHZ 103, 184 - Linotype; 129, 136 - Girmes ? Klausur: Anfechtung von Beschl�ssen! �� 241 ff. AktG; gilt auch f�r GmbH!!

2. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft 2. Gesch�ftsf�hrung/Vertretung Fremdorganschaft m�glich Vertretung im Au�enverh�ltnis unbeschr�nkt Gesch�ftsf�hrer bei GmbH, Bestellung durch Gesellschafter, die starken Einfluss haben bei AG Vorstand, Bestellung durch AR; � 76 I AktG: �unter eigener Verantwortung� bei SE nach Art. 38 SE VO in Verbindung mit SE AG entweder �Leitungsorgan� nach Art. 39 ff. SE VO (dual. System); wie AG oder �Verwaltungsorgan� nach Art. 43 ff. SE VO (monistisches System); zu Letzterem s. �� 20 ff. SE AG; vgl. Verwaltungsrat im angels�chsischen Recht (�board�/�Chief Executive Officer�); �gesch�ftsf�hrende Direktoren� (entspricht C.E.O.) vertreten die SE (� 41 SEAG). ? Klausur: Gesellschaft verpflichtet? Haftung der Organpersonen?

3. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft 3. Aufsichtsrat als intermedi�re Einrichtung a. bei GmbH grunds�tzlich qua Vertragsfreiheit freiwillig, auch �Beirat� o.�. (� 52 GmbHG) � Vorbehalt Mitbestimmung bei AG zwingend (�� 95 ff. AktG) bei SE (Art. 38 ff. SE VO, �� 15 ff,20 ff. SEVO) zwingend entweder �Aufsichtsorgan� oder �Verwaltungsorgan� (s.o.) b. Aufgaben: Kontrolle von Gesch�ftsf�hrung/Vertretung (� 111 AktG) keine eigene Gesch�ftsf�hrung, aber gewisse Mitwirkungsrechte bei Gesch�ftsf�hrung (�� 111 IV AktG) keine Vertretungsbefugnis (Ausnahme bei Gesch�ften zwischen Kapitalgesellschaft und Vertretungsorgan, �� 112 ff. AktG) Bestellung des Vorstands bei AG bzw. des Leitungsorgans � 84 AktG, Art. 39 II SE VO (ebenso bei Abberufung und Festsetzung der Verg�tung) c. Zustandekommen des Aufsichtsrats bzw. des Aufsichtsorgans oder des Verwaltungsorgans Wahl durch die Hauptversammlung � 101 AktG, Art. 40, 43 SE VO: mit einfacher Mehrheit!! ? Klausur: Bestellung Vorstand? Zustimmung zu Gesch�ften? Haftung mangels Kontrolle?

4. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft II. Organe im Kr�ftefeld 1. GmbH Gesellschafterversammlung kann Gesch�ftsf�hrer praktisch im Innenverh�ltnis Anweisungen (durch Beschluss) erteilen �� 37 I , 46 Nr. 5 GmbHG, die GmbH aber nicht vertreten, � 35 GmbHG. Regelung ist im �brigen flexibel: Vertragsfreiheit 2. AG Weder Hauptversammlung noch Aufsichtsrat k�nnen dem Vorstand Weisungen erteilen; 76 I AktG. Der Aufsichtsrat kann aber bestimmte Gesch�fte im Innenverh�ltnis von seiner Zustimmung abh�ngig machen, � 111 IV AktG. Die Hauptversammlung hat bei der Gesch�ftsf�hrung nur mitzureden, wenn es der Vorstand verlangt, � 119 II AktG. Die einfache Mehrheit in der Hauptversammlung erm�glicht die alleinige Besetzung des Aufsichtsrats und damit die Besetzung des Vorstands. Im Rahmen der Satzung hat der Aktion�r hier die Herrschaft. Praktisch gen�gt weniger als 50 % Anteilsbesitz. Die Hauptversammlung bei einer Publikums-AG hat praktisch wenig Einfluss- Keine Vertragsfreiheit!

5. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft III. Nichtigkeit und Anfechtbarkeit von Beschl�ssen �� 241 ff. AktG direkt bzw. analog 1.bei GmbH: Beschl�sse der Gesellschafterversammlung 2. bei AG: Beschl�sse der Hauptversammlung und des festgestellten Jahresabschlusses � 172 AktG ?Klausur: Formalien wie Einladung, Stimmrechtsausschluss, Mehrheit, Beschlussfassung, Sonderbeschluss, Einhaltung sonstiger Rechtsvorschriften 3. bei SE keine spezielle Regelung (vgl. aber Art. 9 SEVO) Stand 8. 11. 2011

6. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft IV. Einzelfragen Verantwortlichkeit von Gesch�ftsf�hrer bzw. Vorstand �� 43, 64 GmbHG: Haftung des Gesch�ftsf�hrers im Innenverh�ltnis (Insolvenzverwalter wird Anspr�che geltend machen! � 80 InsO); vgl. aber �� 64 GmbHG, 823 II BGB � 93 AktG: Haftung des Vorstands prim�r im Innenverh�ltnis � 93 I 2 AktG (�business-judgment-rule�) dazu Saenger Rn. 519, 587 wird im Rahmen pflichtgem��er Beurteilung vom Aufsichtsrat geltend gemacht (�� 116, 112, 93 AktG); gegebenenfalls Haftung! vgl. BGHZ 135, 244 � ARAG/Garmenbeck; BGH NJW 2009, 2454 zu � 92 AktG daneben praktisch vom Insolvenzverwalter!� 80 InsO ausnahmsweise Au�enhaftung � 93 V

7. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft 2. Verantwortlichkeit des Aufsichtsrats zum AR der AG �� 116, 93 AktG; s.o. zum AR der GmbH freiwillig; vgl. Sonderregelung � 52 GmbHG (vgl. aber unten zur Mitbestimmung) Konsequenzen aus � 116 AktG BGHZ 187, 60: freiwilliger Aufsichtsrat der GmbH hat nach � 64 GmbHG verbotswidrige Zahlungen seitens des Gesch�ftsf�hrers nicht verhindert. Der Insolvenzverwalter verlangt unter Hinweis auf die �� 116, 93 II AktG, 52 GmbHG Zahlung von AR-Mitglied A pers�nlich. Zu Recht?

8. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft BGHZ 187, 60: freiwilliger Aufsichtsrat soll die die GmbH selbst und ihre Gesellschafter sch�tzen, die haben aber infolge der Insolvenz keinen Schaden durch die Zahlung erlitten. Den Schutz der Gl�ubiger bezweckt freiwilliger Aufsichtsrat nicht. A muss nicht zahlen!

9. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft 3. Corporate Compliance Compliance: Verpflichtung der Gesellschaftsorgane im Rahmen ihrer allgemeinen Pflichten, daf�r zu sorgen dass keine Rechtsverst��e (Korruption, Kartellverst��e) begangen werden durch Schaffung einer Compliance-Struktur mit Compliance-Beauftragtem (H�: Problem des Organisationsverschuldens, Parallele Verkehrssicherungspflicht?) 4. Corporate Governance Angels�chsischer Begriff f�r die angemessene Regelung der Rechtsverh�ltnisse bei der Leitung von Gesellschaften geht �ber rechtliche Regelungen hinaus und ist insoweit �soft law�; Problem: Pflichtenkonkretisierung?? ? Deutscher Corporate Governance Kodex i.d.F. v. 26. 5. 2010 nach � 161 AktG bei b�rsennotierter AG Entsprechenserkl�rung zum Corporate Governance Kodex erforderlich ? Beachtung wird auch nicht b�rsennotierten Gesellschaften empfohlen!! Zu rechtlichen Bedenken zuletzt Spindler, NZG 2011,100.7

10. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft V. Gesch�ftsf�hrer der GmbH im Besonderen 1. Bestellung (und Abberufung) Bestellung (bedarf der Annahme) �� 6 III, 46 Nr. 5 Bestellung ? Dienstvertrag (Problem: Gesch�ftsf�hrer als Arbeitnehmer) Vertretung Im Zweifel Gesamtvertretung � 35 im Au�enverh�ltnis nicht einschr�nkbar � 37 II (gilt nicht f�r Vor-GmbH) �� 181 BGB, 35 III GmbHG vgl. hierzu BGHZ 87, 59 (� 10 I 2 und Gl�ubigerschutz!) � organschaftliche Vertretungsmacht Gesch�ftsf�hrer/Prokurist als Gesamtvertretung ist nur zus�tzlich m�glich Transparenz durch � 35a Bedeutung f�r Rechtsscheinhaftung!

11. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft V. Gesch�ftsf�hrer der GmbH im Besonderen Gesch�ftsf�hrung a. Aufgaben. insbes. �� 40, 41, 42a, 43 I, 49, 64, 84 Insolvenzantrag fr�her � 64 I a.F.; vgl. auch � 84 I Nr. 2 a.F. sowie StGB �� 283 ff. Zahlungsunf�higkeit bzw. �berschuldung Nach MoMiG ergibt sich die unver�nderte Pflicht k�nftig aus InsO � 15 a; �berdies ggf. auch Pflicht der Gesellschafter und AR-Mitglieder �berschuldungsbilanz als Fortf�hrungsbilanz bzw. Liquidationsbilanz (vgl. � 19 InsO; zweistufiger �berschuldungsbegriff); 3-Wochen-Frist zur Haftung �ber BGB � 823II auf Quotenschaden (Altgl�ubiger) bzw. vollen Schaden (Neugl�ubiger) s. BGHZ 126, 181; 138, 211 �zur Insolvenzverschleppung sp�ter mehr! �

12. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft V. Gesch�ftsf�hrer der GmbH im Besonderen � b. Weisungsgebundenheit im Innenverh�ltnis folgt aus �� 37 I, 38 I, 46 Nr. 5 und 6 schlie�t unvern�nftiges Verhalten evtl. ein (aber Warnpflicht!), nicht hingegen rechtswidriges, vgl. �� 30, 43 III GmbHG, 15 a InsO

13. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft V. Gesch�ftsf�hrer der GmbH im Besonderen � 4. Zusammenfassung: Haftung des GmbH-Gesch�ftsf�hrers a. gegen�ber GmbH �� 9a, 43 II, III, 57 IV betr. Kapitalschutz �� 43 II, 64 betr. u.a. Insolvenzantragspflicht �� 611, 280 BGB b. gegen�ber Dritten �� 11 II �� 823 II BGB, 15 a InsO; � 826 BGB �� 280, 241 II, 311 III BGB � beachte: � 30 GmbHG ist kein Schutzgesetz (N�heres sp�ter)!

14. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft VI. Gesellschafterversammlung bzw. Gesamtheit der Gesellschafter �� 45 ff. � 1. Zust�ndigkeiten zwingend Satzungs�nderung � 53 Aufl�sung � 60 Unternehmensvertr�ge, vgl. Liquidatoren � 66 Nachsch�sse � 26 2. weitere Zust�ndigkeiten der Gesellschafter � 46 (bitte lesen!) � � 3.

15. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft VI. Gesellschafterversammlung bzw. Gesamtheit der Gesellschafter �� 45 ff. ��3. Verfahrensregeln und Minderheitenrechte � Einberufung �� 49, 51 weitgehend zwingend Minderheitenschutz � 50, trotz � 45 II Auskunfts- und Einsichtsrecht �� 51 a, b beachte: Flexibilit�t bei Einverst�ndnis aller Gesell- schafter bzw. Einmann-GmbH Beschlussfassung � 48 (Feststellung des Ergebnisses!) Hierzu ganz aktuell BGH NJW 2006, 2044 zur sog. kombinierten Beschlussfassung (Beschluss in Versammlung und erg�nzende schriftliche Stimmabgabe eines nicht erschienenen Gesellschafters nur zul�ssig, falls in Satzung vorgesehen) und hierzu kritisch K. Schmidt, NJW 2006, 2599: m�sste bei Einstimmigkeit m�glich sein! �

16. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft VI. Gesellschafterversammlung bzw. Gesamtheit der Gesellschafter �� 45 ff. � �4. Stimmrecht � 47 � Grundsatz und Satzung Ausschluss von Stimmrecht � 47 IV Kriterium: Mitgliedschaftsposition/sonst. Interessen ? Fall zum Stimmrecht bei Martinek/Bergmann Fall 41 (zugleich zur Abberufung eines GF aus wichtigem Grund und zu � 15 HGB) �

17. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft VII. Anfechtbarkeit und Nichtigkeit von Beschl�ssen 1. Zustandekommen eines Beschlusses: ja/nein Enthaltungen bleiben f�r Mehrheit au�er Betracht durch Feststellung durch Sitzungsleiter; regelm��ig erfolgt Protokollierung � 2. �� 243 ff., 249 AktG analog betr. Anfechtungs- und Nichtigkeitsklage Monatsfrist des � 246 AktG aber nicht zwingend BGH Z 111, 224, 226 3. bei zu Unrecht nicht festgestelltem oder zu Unrecht ablehnendem Beschlussinhalt ggf. Feststellungsklage (Anfechtungsklage n�tzt hier nichts bzw. gen�gt nicht); vgl. Roth/Altmeppen, GmbHG � 47 Rn. 131 ff. Stand 15. 11. 2011

18. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft VIII. Hauptversammlung (HV) �� 118 ff. � 1. Rechte der HV �� 119, 120 �im Bereich der Gesch�ftsf�hrung gem�� � 119 II extrem eng (anders als bei GmbH!) � vgl. aber ? BGHZ 83 ,122 Holzm�ller, zur Ausgliederung (mindestens �ber 60 %!) eingeschr�nkt durch BGH NJW 2004, 1860 Gelatine = BGHZ 159, 30 ? BGHZ 153, 47 Macrotron, zum Delisting (Minderheitenschutz!) 2. Einberufung �� 121 � 128 � 3. Durchf�hrung der HV �� 129 ff. (Vereinfachung durch UMAG)

19. � 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft VIII. Hauptversammlung (HV) �� 118 ff. �4. Stimmrecht �� 133 ff. � Bevollm�chtigung von Banken und Aktion�rsvereinigungen, speziell zum �Proxy-Voting� (Bevollm�chtigung eines von der der AG selbst benannten Vertreters!) s. �� 134 III 5, 135 V; Problematik der H�chststimmrechte (EuGH v. 23. 10. 07 � VW NJW 2007, 3481 � zu � 2 VW-Gesetz); f�r nicht b�rsennotierte AG vgl. � 134 I 2! � Ausschluss nach � 136 5. Zustandekommen eines Beschlusses 6. Anfechtung und Nichtigkeit von HV-Beschl�ssen �� 241 ff.; 243 ff. (s. bereits oben) � UMAG will Blockaden verhindern: �� 246 a, 249 � (Zur Problematik �r�uberischer Aktion�re� s. LG Frankfurt, ZIP 2007, 2034: � 826 BGB! N�her dazu Saenger Rn. 624 f. 7.Recht der HV auf Sonderpr�fung und Geltendmachung von Ersatzanspr�chen �� 142, 147, 148; durch UMAG erleichtert (1 % gen�gt)!