Lektion 10

1. Lektion 10 Siden sidst Kommunale opgaver – afslutning Kommunalt tilsyn Opsamling: Kontrol i forvaltningsretten

2. Tilsyn med kommunalforvaltningen • baggrund og udvikling • grundloven og konventionen om lokalt selvstyre • hjemmelskrav for tilsyn • samordning og styring • beskyttelse af kommunen • legalitetstilsyn og hensigtsmæssighedstilsyn

3. Tilsyn med kommunalforvaltningen • det almindelige tilsyns form • legalitetstilsyn • godkendelse • generelle retningslinjer i henhold til lov (f.eks. om lånoptagelse) • surrogat: ”aftalesystemet” • almindeligt tilsyn og sektortilsyn • sektortilsynets beføjelser og virkemidler • ”overtilsyn”: følge med, indkalde oplysninger, tage initiativ til regler, udtale sin opfattelse • derudover hjemmelskrav til • rekurs til ministerier, styrelser, nævn m.v. • påbud og forbud, call in, indsigelse, vetoret o.l. • rammestyring

4. Lovændringer i de seneste år • Det statslige tilsyns organisering og beføjelser • lov nr. 381 af 28. maj 2003 • lovforslag med bemærkninger: L 188 af 13. marts 2003 i FT 2002/03 • Indsigt i den kommunale administration • samme lov • kort om indhold og baggrund • Om godkendelse af kommunal anlægsvirksomhed m.v. • lov nr. 439 af 9. juni 2004 • lovforslag med bemærkninger: L 192 af 24. marts 2004 i FT 2003/04 • Lov om regional statsforvaltning • lov nr. 542 af 24. juni 2005

5. Lovændring: om forhåndsgodkendelse Af lov 439 af 09/06/2004 (ændring i lov om kommunernes styrelse): § 57 a. Indenrigs- og sundhedsministeren kan fastsætte regler vedrørende kommunernes anlægsvirksomhed og kommunernes indgåelse af leje- og leasingaftaler, der kan sidestilles med kommunal anlægsvirksomhed, herunder fastsætte regler, hvorefter kommunernes iværksættelse af anlægsvirksomhed eller kommunernes indgåelse af sådanne leje- og leasingaftaler kræver godkendelse efter kommunalbestyrelsens anmodning af indenrigs- og sundhedsministeren eller den, ministeren bemyndiger dertil, og hvorefter indenrigs- og sundhedsministeren eller den, ministeren bemyndiger dertil, kan fastsætte vilkår for godkendelsen, herunder tidspunktet for anlægsvirksomhedens eller leje- og leasingforholdets iværksættelse og afslutning. Reglerne kan begrænses til at vedrøre en eller flere kommuner eller bestemte former for anlægsvirksomhed.

6. Lovændring: om forhåndsgodkendelse Af bekg. 533 af 13/06/2004 om godkendelse af iværksættelse af kommunal anlægsvirksomhed for 2004: § 1. Iværksættelsen af ny eller forøget kommunal anlægsvirksomhed i forhold til budgettet for 2004, sådan som det er vedtaget senest 15. oktober 2003, kræver indenrigs- og sundhedsministerens godkendelse.

7. Det almindelige tilsyn efter lovændringen • Stedlig kompetence: § 47, stk. 1-3 • Saglig kompetence: § 48 • Funktionel uafhængighed: § 47, stk. 4 • Almindelig habilitet: § 47, stk. 5 • Sagsbehandling: §§ 48a-49 • Tilsynets beføjelser: §§ 50, 50a-d og 51 • Rekurs og tilsyn med tilsynsmyndigheden: §§ 52-56

8. Kompetence - I • Hvem har kompetencen til at føre tilsyn? • organisatorisk • stedlig kompetencefordeling • Hvem føres der tilsyn med? • kommunalbestyrelsen • organer, hvis beslutninger ikke kan indbringes for kommunalbestyrelsen (§ 50a, stk. 2 m.fl.) • men ikke organer som huslejenævn, børn og unge-udvalg, skolebestyrelser, eksterne bestyrelser m.v. • og ikke administrationen eller enkelte medarbejdere – deres adfærd kan derimod f.eks. føre til reaktion over for kommunalbestyrelsen • ikke kommunalbestyrelsesmedlemmers opfyldelse af mødepligt o.l. • kommunale fællesskabers styrende organer

9. Kompetence - II • Hvad føres der tilsyn med? • legalitet • beslutninger • undladelse • den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder • ikke privatretlige regler, kontrakter m.v. • også uskreven ret • og særlovgivning • men ikke love, der som miljøloven gælder kommuner og private på lige fod • kommunale forskrifter, udstedt i medfør af denne lovgivning, f.eks. kasse- og regnskabsregulativ • ikke ansættelsesretlige regler • subsidiært tilsyn • ikke hensigtsmæssighed • ikke god forvaltningsskik

10. Initiativ til tilsynssager • Tilsynet er ikke rekursmyndighed • Tilsynet virker ex officio og beslutter selv, om der er tilstrækkeligt grundlag for at rejse en sag (§ 48a) • pligtmæssigt skøn: • tilsynet kan ikke vilkårligt negligere en viden • tilsynet har til opgave at sikre lovlig adfærd med de midler, det har fået, og må ikke undlade at bruge dem, • men er bundet af proportionalitetsprincippet • Faktisk initiativ f.eks. • klage fra en borger eller et mindretal i kommunalbestyrelsen • forespørgsel fra en kommunalbestyrelse • avislæsning eller lignende • pålæg fra indenrigs- og sundhedsministeren (§ 52, stk. 4, 53, stk. 2, § 53a, stk. 2, § 54)

11. Tilsynets sagsbehandling • Officialprincippet • Kommunalbestyrelsens oplysningspligt og pligt til at undersøge forhold (§ 49, stk. 1-3) • Kommunens interne arbejdsdokumenter (§ 49, stk. 4) • Kommunens tavshedspligt • Bistand fra andre myndigheder (§ 49, stk. 6) • Partsstatus i tilsynsmyndighedens sager • ikke initiativtageren i den egenskab • personer og juridiske personer med væsentlig individuel interesse • kommunalbestyrelsen • i den egenskab • som rekurrerende tilsynsmyndighedens afgørelse • kommunalbestyrelsesmedlemmer, der berøres af sagen

12. Om tilsynets virkemidler - generelt • Klarhedskriteriet gælder ved • annullation og tvangsbøder (§§ 50a-b): Det er en betingelse, at ulovligheden fremtræder med en fornødne klarhed, d.v.s. at der ikke er rimelig tvivl om, at lovgivningen er tilsidesat • Klarhedskriteriet gælder ikke ved sager om • suspension (§ 50a, stk. 1, 2. pkt.) • erstatningspligt og bod for kommunalbestyrelsesmedlemmer (§§ 50c-d) • Proportionalitetsprincippet • målet skal søges nået – pligtmæssigt tilsyn • men der skal anvendes et så lidt indgribende middel som muligt

13. Virkemiddel: Vejledende udtalelser Tilsynsmyndigheden kan • opfordre kommunen til at genoptage sagens behandling • foreholde kommunen, hvad den efter tilsynets opfattelse har pligt til at gøre – konstaterende, ikke konstitutive pålæg • udtale sig vejledende om lovligheden af en påtænkt kommunal disposition, inden kommunen træffer en beslutning. Udtalelse kan dog ikke afgives, hvis en særlig klage- eller tilsynsmyndighed kan tage stilling til den pågældende sag (§ 48, stk. 3) • men ikke om enkeltmedlemmers adfærd • og ikke kritik af kommunalbestyrelsens adfærd, hvis den ikke gøres til genstand for anden indskriden • og ikke i øvrigt uden for tilsynets saglige kompetenceområde Tilsynsmyndighedernes i praksis mest anvendte middel er vejledende udtalelser med tilsynsmyndighedens retsopfattelse, ksl § 50.

14. Virkemiddel: Annullation • Ulovlige beslutninger kan annulleres • Klarhedskriteriet • Undtagelse: Beslutningen er bragt til udførelse, f.eks. ved at • en forvaltningsakt er meddelt og blevet bindnde for kommunen • huset er opført • tilskuddet er udbetalt • I undtagelsestilfældene kan annullation kun ske, hvis • en part begærer det, • der ikke efter anden lovgivning er en rekursmyndighed, og • væsentlige hensyn, særlig til private interesser ikke taler imod det. • Suspension af ulovlige beslutninger

15. Virkemiddel: Tvangsbødepålæg • Ulovlig undladelse, f.eks. • nægtelse af at give en pligtig social ydelse • undladelse af at søge et krav på tilbagebetaling eller erstatning gennemført • nægtelse af at give en tilladelse, som en borger har krav på i medfør af en lokalplan • Tvangsbøder vil normalt forudsætte et konstaterende påbud • Klarhedskriteriet • Adressat for tvangsbødepålægget: De kommunalbestyrelsesmedlemmer, som er ansvarlige ved • enten at stemme imod • eller at undlade at stemme • Tilsynets ”fogedfunktion” i forhold til særmyndigheders afgørelser • Anerkendelsessøgsmål mod en kommunalbestyrelse som alternativ til annullation eller tvangsbødepålæg (§ 51)

16. Virkemiddel: Erstatningskrav • Tilsynet kan ved erstatningskrav varetage kommunens interesser mod de kommunalbestyrelsesmedlemmer, som har påført kommunekassen tab (§ 50c) ved f.eks. • at have stemt for en beslutning, der ikke kan annulleres, fordi den har fået retsvirkning • Kravet rejses mod de medlemmer, som er ansvarlige for kommunens tab ved • enten at have stemt for den tabvoldende beslutning • eller at have undladt at stemme • Erstatningskrav rejses af tilsynsmyndigheden for domstolene • Erstatningsbetingelserne skal være opfyldt • Erstatning kan nedsættes eller bortfalde under hensyn til • udvist skyld • vanskeligt gennemskueligt forhold • klar indstilling fra forvaltningen eller rutinerede kolleger • skadens størrelse • bagatelagtige forhold • omstændighederne i øvrigt • Frafald af sagsanlæg mod en bod (§ 50d)

17. Andre virkemidler og reaktioner • Straf for grov pligttilsidesættelse (§61) • ”Sætteborgmester” (§66, stk. 1) • Suspension af borgmester (§66, stk. 2-4)

18. Approbation, samtykke, godkendelse • formål • hvilke beslutninger kræver godkendelse? • indgåelse af kommunale fællesskaber • ophævelse af kommunale fællesskaber, når deltagerne ikke er enige derom • tilsagn om regelmæssige ydelser og lignende, som kommunen ikke efter lovgivningen er forpligtet til at præstere • pådragelse af solidarisk hæftelse gennem indtræden i en forening, en institution, et selskab eller lignende • antagelse og afskedigelse af kommunens revision • salg af fast ejendom uden udbud • hvad påser tilsynet? • legalitet • hensigtsmæssighed

19. Tilsyn med tilsynsmyndigheden • Rekurs til indenrigs- og sundhedsministeren af tilsynsmyndighedens afgørelser om brug af virkemidler og om samtykke (§ 52, stk. 1-2) • klageberettigede • ministerens reaktionsmuligheder • stadfæstelse, ændring, ophævelse, hjemvisning • ændring til ugunst for klager • Ministeren kan af egen drift • optage en sag til behandling, som statsamtmanden har behandlet, hvis sagen anses for principiel, generel eller alvorlig (§ 52, stk. 3) • optage en sag om lovligheden af en kommunal afgørelse eller undladelse til behandling, hvis den anses for principiel, generel eller alvorlig (§ 53) • føre tilsyn med statsamtmandens tilsynsfunktioner (§§ 53a-56) • Over-/underordnelsesforhold?