NOVIEMBRE 2009

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2. 2 � A QUE CONTENCIOSO ASPIRAMOS? Una norma que permita el control por los Jueces de la legalidad de las actuaciones de la Administraci�n P�blica. Una norma que permita con eficacia la tutela de los derechos e intereses cotidianos de los administrados. Una norma que permita la subordinaci�n de la Administraci�n a los mandatos y condenas de las sentencias del Poder Judicial

3. 3 LOS RETOS DEL PROCESO CONTENCIOSO Hacer eficiente la pretensi�n indemnizatoria. Demostrar la utilidad de la participaci�n del Ministerio Publico. Clarificar la competencia judicial. Proteger el derecho a probar del justiciable en el contencioso. La motivaci�n en serie. Caracterizar el proceso urgente Dar viabilidad a nuevas formas de conclusi�n del proceso. Condena de costas al Estado.

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5. 5 RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACI�N P�BLICA �Art�culo 238.- Disposiciones Generales 238.1 Sin perjuicio de las responsabilidades previstas en el derecho com�n y en las leyes especiales, las entidades son patrimonialmente responsables frente a los administrados por los da�os directos e inmediatos causados por los actos de la administraci�n o los servicios p�blicos directamente prestados por aqu�llas." 238.2 En los casos del numeral anterior, no hay lugar a la reparaci�n por parte de la Administraci�n, cuando el da�o fuera consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante del administrado damnificado o de tercero. Tampoco hay lugar a reparaci�n cuando la entidad hubiere actuado razonable y proporcionalmente en defensa de la vida, integridad o los bienes de las personas o en salvaguarda de los bienes p�blicos o cuando se trate de da�os que el administrado tiene el deber jur�dico de soportar de acuerdo con el ordenamiento jur�dico y las circunstancias." 238.3 La declaratoria de nulidad de un acto administrativo en sede administrativa o por resoluci�n judicial no presupone necesariamente derecho a la indemnizaci�n." 238.4 EI da�o alegado debe ser efectivo, valuable econ�micamente e individualizado con relaci�n a un administrado o grupo de ellos. 238.5 La indemnizaci�n comprende el da�o directo e inmediato y las dem�s consecuencias que se deriven de la acci�n u comisi�n generadora del da�o, incluyendo el lucro cesante, el da�o a la persona y el da�o moral." 238.6 Cuando la entidad indemnice a los administrados, podr� repetir judicialmente de autoridades y dem�s personal a su servicio la responsabilidad en que hubieran incurrido, tomando en cuenta la existencia o no de intencionalidad, la responsabilidad profesional del personal involucrado y su relaci�n con la producci�n del perjuicio. Sin embargo, la entidad podr� acordar con el responsable el reembolso de lo indemnizado, aprobando dicho acuerdo mediante resoluci�n.

6. 6 PROBLEMAS DE LA PRETENSI�N  INDEMNIZATORIA �Como se demanda la pretensi�n indemnizatoria por actuaci�n licita pero perjudicial? �Tienen legitimidad para obrar pasiva el funcionario o servidor publico autor del acto lesivo? �Hay obligaci�n de agotar la v�a administrativa para plantear esta demanda? �Como se computa el plazo de caducidad de la demanda en caso de silencio negativo o ser un tercero? �Es posible presentar la pretensi�n indemnizatoria en v�a principal fuera del proceso contencioso administrativo?

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8. 8 Elecci�n del demandante. Juez en lo contencioso administrativo Lugar del domicilio del demandado (Estado). Lugar donde se produjo la actuaci�n materia de impugnaci�n ( acto o silencio) �Y los procedimientos iniciados en provincias pero concluidos en Lima? �Y los procedimientos trilaterales donde hay dos demandados?

9. 9  MEDIOS DE PRODUCCI�N EN SERIE  Art�culo 9.- Facultades del �rgano Jurisdiccional Son facultades del �rgano jurisdiccional Las siguientes: 2.- Motivaci�n en serie Las resoluciones judiciales deben contener una adecuada motivaci�n. Cuando se presenten casos an�logos y se requiera id�ntica motivaci�n para la resoluci�n de los mismos, se podr�n usar medios de producci�n en serie, siempre que no se lesione las garant�as del debido proceso, consider�ndose cada uno como acto independiente. Casos an�logos no significa casos id�nticos. Su constitucionalidad es cuestionable, pese a que se enuncia la necesidad de preservar el debido proceso. Parece mas viable en sede administrativa que en sede judicial. Existen otros mecanismos para solucionar casos id�nticos: el precedente judicial.

10. 10 INTERVENCI�N DEL MINISTERIO P�BLICO  Criticas Poca utilidad pr�ctica del dictamen. - Elemento dilatorio del proceso. Opci�n legislativa Se pone plazo de 15 d�as para la emisi�n del dictamen. Vencido el plazo proceder� a devolver el expediente y el proceso continua prescindiendo del dictamen. (art. 14.1)

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12. 12 Art�culo 30.- Actividad probatoria En el proceso contencioso administrativo, la actividad probatoria se restringe a las actuaciones recogidas en el procedimiento administrativo, salvo que se produzcan nuevos hechos o que se trate de hechos que hayan sido conocidos con posterioridad al inicio del proceso. En cualquiera de estos supuestos, podr� acompa�arse los respectivos medios probatorios. Falta de sustento constitucional de la restricci�n en un contencioso de plena jurisdicci�n. El derecho a probar debe permitir mejorar medios probatorios, incorporar nuevas pruebas sobre hechos anteriores. Como debe entenderse esta referencia a los �hechos nuevos�? Aquellos ocurridos con posterioridad al procedimiento administrativo, o solo con posterioridad a la demanda?

13. 13 CARGA DE LA PRUEBA Art�culo 33.- Carga de la prueba Salvo disposici�n legal diferente, la carga de la prueba corresponde a quien afirma los hechos que sustentan su pretensi�n. Sin embargo, si la actuaci�n administrativa impugnada establece una sanci�n o medidas correctivas, o cuando por raz�n de su funci�n o especialidad la entidad administrativa est� en mejores condiciones de acreditar los hechos, la carga de probar corresponde a �sta. El onus probandi del hecho recae sobre la entidad demandada cuando: i) Se encuentra en mejores condiciones de probarlo ( Ej. Cercan�a con el material probatorio, circunstancias t�cnicas especiales, poseer el objeto de prueba, etc.); ii)El demandante se encuentre en la imposibilidad o extrema dificultad de demostrar los hechos que alega. �Qui�n valora la posibilidad que tiene cada parte para aportar la prueba? �Cu�ndo y c�mo el demandante prueba su imposibilidad o dificultad extrema de probar? �Cu�ndo las partes conocen de esta valoraci�n del juez?

14. 14 NUEVAS FORMAS DE CONCLUSI�N DEL  PROCESO: SUSTRACCI�N DE MATERIA 1. Entidad demandada reconoce en v�a administrativa todas las pretensiones del demandante: 2. La decisi�n de la autoridad debe definir el inter�s del demandante Por ejemplo, cuando fue demandada la resoluci�n que en �ltima instancia aplica una multa y la autoridad anula esta resoluci�n y repone el procedimiento a la primera instancia? 3. Comprobaci�n judicial de la plenitud del reconocimiento realizado por el demandado (previo traslado al interesado). Demandante puede oponerse a la conclusi�n del procedimiento (Ej. Si considera que mantiene inter�s en la tutela judicial pretendida) �Constituye avocaci�n del proceso, la actuaci�n de la administraci�n? �Como apreciar la plenitud de la satisfacci�n extraprocesal en caso de pretensiones complejas (anulaci�n + reconocimiento de derechos + indemnizaci�n)? Art�culo 42.-Conclusi�n anticipada del proceso Si la entidad demandada reconoce en v�a administrativa la pretensi�n del demandante, el Juez apreciar� tal pronunciamiento y, previo traslado a la parte contraria, con su absoluci�n o sin �sta, dictar� sentencia, salvo que el reconocimiento no se refiera a todas las pretensiones planteadas. Ej. Si la autoridad paga la pensi�n, cuando se le ha demandado por la inercia. Si la autoridad anula o revoca el acto administrativo cuya nulidad judicial se pretende. (Ausencia sobrevenida y comprobada de inter�s legitimo en el demandante para proseguir en la b�squeda de tutela judicial ya que la satisfizo en sede administrativa)

15. 15 NUEVAS FORMAS DE CONCLUSI�N DEL PROCESO: TRANSACCI�N Art�culo 43.- Transacci�n o conciliaci�n En cualquier momento del proceso, las partes podr�n transigir o conciliar sobre pretensiones que contengan derechos disponibles. Si el acuerdo homologado o aprobado es total, producir� la conclusi�n del proceso. De ser parcial, el proceso continuar� sobre los aspectos no comprendidos. Para proponer o acceder a la f�rmula de composici�n, la entidad deber� analizar objetivamente la expectativa de �xito de su posici�n jur�dica en el proceso. Art�culo 17.- Representaci�n y defensa de las entidades administrativas (�) Todo representante, judicial de las entidades administrativas, dentro del t�rmino para contestar la demanda, pondr� en conocimiento del titular de la entidad su opini�n profesional motivada sobre la legalidad del acto impugnado, recomend�ndole las acciones necesarias en caso de que considere procedente la pretensi�n. �Puede conciliar la administraci�n? �Por qu� no conciliar o transa casos indefendibles? �Cuando le conviene conciliar? �El juez debe aprobar el acuerdo conciliatorio?

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22. 22 La medida cautelar se dictara en la forma que fuera solicitada o en cualquier otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisi�n definitiva� La medida cautelar se dictara en la forma que fuera solicitada o en cualquier otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisi�n definitiva, siempre que de los fundamentos expuestos por el demandante �

23. 23 Apreciaci�n de la Verosimilitud �(..) Para tal efecto, se debera ponderar los fundamentos expuestos por el demandante con el principio de presuncion de legalidad del acto administrativo, sin que este ultimo impida al organo jurisdiccional conceder una medida cautelar� Apreciaci�n de la verosimilitud �Para tal efecto, se deber� ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectacion que causaria al interes publico o a terceros la medida cautelar y, el perjuicio que causa al recurrente la eficacia de la actuacion impugnable�

24. 24 Contracautela No estaba expl�citamente. Aplicaba CPC: Contracautela Obligaci�n de ofrecerla para la ejecuci�n, seg�n la naturaleza de la pretensi�n. Contracautela econ�mica en caso de actos administrativos de contenido pecuniario

25. 25 LA CONDENA DE COSTOS CONTRA LA ADMINISTRACI�N Art�culo 50.- Costas y Costos Las partes del proceso contencioso administrativo no podr�n ser condenadas al pago de costos y costas. Existe aqu� un tratamiento diferenciado, no sustentado en una justificaci�n objetiva y razonable. Anteproyecto de la norma los preve�a, y sin embargo, la redacci�n final de la norma los elimin�. �Por qu� el Estado no puede ser condenado a costas en el proceso contencioso administrativo? Los gastos judiciales no son costas judiciales.

26. 26 REFLEXI�N FINAL �Es que ganarle un juicio al Estado parece realmente Crimen y Castigo. Al crimen de iniciar un juicio porque se quiere la reparaci�n del perjuicio ocasionado por el Estado, el condigno castigo de ganarlo y tener que empezar entonces todo de vuelta, a peregrinar y mendigar por cuanta oficina p�blica, judicial y administrativa fuera menester (y con honestidad y suerte, ninguna privada), adem�s de a veces legislativa para que aprueben el cr�dito.� Agust�n Gordillo

27. 27 Muchas gracias, Juan Carlos Mor�n Urbina