Nicolás López Calera Catedrático de Filosofía del Derecho

1. Universidad de Granada TEORÍA DEL DERECHO Nicolás López Calera Catedrático de Filosofía del Derecho Curso 2007-2008

2. ¿Qué es el derecho? ¿Qué debe ser el derecho?

3. LA JURIDIFICACION DE LA VIDA HUMANA El ser humano está condicionado por el derecho desde antes de nacer hasta después de morir Se protege al feto, se regula la acidez del yogur y se ordena la distribución de los bienes personales después de morir

4. El derecho condiciona mi vida con la fuerza ¿Por qué mi libertad ha de ser condicionada por la fuerza? Necesito saber sobre el por qué y el para qué del derecho “Todavía buscan los juristas un concepto del derecho” (Kant)

5. El derecho es un conjunto de reglas de naturaleza coactiva Es un condicionante social: se da en las relaciones intersubjetivas. Es un condicionante coactivo: no es un consejo moral. Es un condicionante genérico y abstracto: necesita ser interpretado. Es un condicionante con un lenguaje especializado: necesita ser interpretado

6. Si el derecho condiciona mi libertad y mi vida, Si el derecho puede condenar a la muerte Necesito saber no sólo lo que manda el derecho, sino lo que debe y no debe mandar el derecho Necesito saber quién decide lo que manda el derecho. Necesito saber quién debe decidir lo que manda el derecho Necesito saber a qué sirve y a qué debe servir el derecho

7. El derecho ha prescrito casi todos los comportamientos imaginables del ser humano El derecho es una creación de los poderosos (uno, pocos o una mayoría) Todos dicen que el derecho sirve a la justicia ¿Por qué estos comportamientos y no otros? ¿Qué poderosos? ¿Por qué unos poderosos y no otros? No hay una ciencia de la justicia ¿Qué justicia?

8. JUSTICIA: DAR A CADA UNO LO SUYO Explicación antropológica + EGOCENTRISMO (Todos quieren ser-más) SOCIALIDAD (Todos viven juntos) = La vida humana es intrínsecamente conflictiva

9. EGOCENTRISMO TENER-MÁS SER-MÁS SABER-MÁS PODER-MÁS

10. TENER-MÁS “Esto es mío”: La propiedad, primer tendencia del niño “Todos queremos más” Finitud de los objetos Infinitud de los sujetos Ninguna cosa llena el vaso de la existencia del ser humano

11. SABER-MÁS “¿Qué es esto? ¿Para qué es esto? ¿Por qué es esto?” Ignorancia como ser-menos Saber como fuente del tener y del poder

12. PODER-MÁS Poder: la apropiación de otros sujetos El poder el modo más efectivo de ser-más por ser el modo más efectivo de que los otros sean-menos = Poder: posibilidad de convertir a un sujeto en objeto Poder: posibilidad de que otro haga lo que tú quieres

13. LA CONFLICTIVIDAD HUMANA Egocentrismo: Tendencias insaciables de tener, saber y poder Limitaciones en cantidad y calidad de los objetos Inconmensurabilidad de los sujetos Socialidad: Estas tendencias se realizan dentro del grupo Conflictividad = desencuentros/desacuerdos/odio La vida humana es intrínsecamente conflictiva

14. “PAX EST QUAERENDA” (La paz ha de ser buscada) El ser humano no puede vivir en la permanente o total conflictividad Necesidad de racionalizar, reducir o eliminar la conflictividad INSTRUMENTOS CONTRA LA CONFLICTIVIDAD: EL AMOR La paz de los conventos LA VIOLENCIA La eliminación del contrario EL DERECHO La paz como obra de la justicia

15. LA PAZ COMO OBRA DE LA JUSTICIA LA JUSTICIA COMO DAR A CADA UNO LO SUYO UNA SOCIEDAD JUSTA O AJUSTADA ES UNA SOCIEDAD PACÍFICA EL DERECHO COMO CRITERIO DE JUSTICIA ¿QUIÉN CREA EL DERECHO? ¿CÓMO SE CREA EL DERECHO? ¿QUÉ DERECHO JUSTO?

16. EL DERECHO JUSTO La respuesta iusnaturalista: Derecho justo = derecho que respeta el derecho escrito en la naturaleza humana Derecho injusto no es derecho, sino corrupción del derecho La respuesta positivista: No hay una ciencia de la justicia. Las ideas de justicia son diversas y contradictorias. El derecho para ser derecho no tiene que ser justo. El derecho romano no sería derecho porque reconocía la esclavitud como institución legal. (Kelsen) La respuesta contractualista: No hay una justicia objetiva. La justicia es fruto de un contrato social

17. DERECHO Y JUSTICIA DEMOCRÁTICA La respuesta procedimentalista: La legalidad sólo puede engendrar legitimidad si hay unos procedimientos que aseguren la imparcialidad. La imparcialidad se alcanza a través de procedimientos democráticos que garanticen la participación a todos y la igualdad de todos los participantes. La soberanía popular y los derechos humanos como bases de un procedimiento imparcial. “Sólo las condiciones procedimentales de la génesis democrática de las leyes aseguran la legitimidad del derecho establecido” (Habermas)

18. DERECHO Y JUSTICIA DEMOCRÁTICA Tesis central DERECHO JUSTO = DERECHO LEGITIMADO DEMOCRÁTICAMENTE

19. LA RACIONALIZACIÓN SOCIAL DEL DERECHO ¿Quién tiene la razón? No hay una ciencia de la justicia No hay una razón para justificar el derecho. Hay razones. El derecho es de la sociedad y para la sociedad La sociedad ha de ser legisladora de sí misma sobre la base del respeto de los derechos individuales

20. “Las leyes no son propiamente más que las condiciones de la asociación civil. El pueblo sumiso a las leyes debe ser su autor; corresponde únicamente a quienes se asocian arreglar las condiciones de la sociedad” (Rousseau, “El Contrato Social”, II, 6)

21. LA LEGITIMACION DEMOCRÁTICA DEL DERECHO ¿CÓMO? ¿Cómo la sociedad determina los criterios de justicia? La democracia como método, como procedimiento Justicia democrática no es un puro criterio cuantitativo. La legitimación democrática del derecho es la que permite el más alto nivel de respeto de la igualdad y libertad de los seres humanos El relativismo y la tolerancia como base de una teoría democrática de la justicia

22. LA DEMOCRACIA COMO DEMOCRATIZACIÓN La dialéctica democracia directa/democracia representativa La dialéctica igualdad formal/igualdad real SON LAS CAUSAS LA DEMOCRACIA COMO UN PROCESO INACABADO E INACABABLE HACIA LA DEMOCRACIA IDEAL

23. NO TODO LO LEGAL ES JUSTO NO TODO LO JUSTO ES LEGAL “Verdaderamente, no sé ni puedo afirmar qué es la Justicia, la Justicia absoluta que la humanidad ansía alcanzar. Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qué es Justicia para mí. Dado que la ciencia es mi profesión y, por tanto, lo más importante en mi vida, la Justicia, para mí, se da en aquel orden social bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. Mi Justicia, en definitiva, es la de la libertad, la de la paz; la Justicia de la democracia, la de la tolerancia” . (Hans Kelsen) Granada, enero, 2005