Estructuración de Operaciones Financieras Complejas

1. Estructuración de Operaciones Financieras Complejas Esteban Mancuso XXVII Congreso Latinoamericano de Derecho Bancario Septiembre de 2008

2. Alternativas de Financiamiento en General • Varían dependiendo de varios factores: • Características del Deudor (Industria, trayectoria, situación financiera, capacidad de pago). • Jurisdicción del Deudor (Riesgos Soberanos – políticos, convertibilidad de divisas) (Riesgos Legales- ejecutabilidad del crédito y colateral). • Condiciones de Mercado. • Monto y plazo que se necesita (3, 5, 10 años). • Moneda local – Dólares. • Colateral. • Necesidad de mantener flexibilidad para futuros endeudamientos. • Capacidad para ejecutar rápido. • Costos.

3. Alternativas de Financiamiento en General (cont.) • Prestamos de bancos internacionales - incluyendo prestamos de organismos internacionales (BID, IFC, OPIC, Development Banks). • Bilateral • Sindicado • Emisión de títulos de deuda o capital en mercados internacionales (high yield debt –ADRs). • Financiamiento de Proyectos o Transacciones que combinen prestamos y mercado de capitales. • Titularización de activos. • Emisión de acciones de capital (private equity – mezzanine finance).

4. Deudor Local Offshore Banco Agente Banco Sindicado Internacional Banco Sindicado Internacional Banco sindicado Internacional Financiamiento Bancario Internacional Onshore

5. Deudor Local Agente Colateral Local Banco Agente Agente Colateral Offshore Banco Sindicado Internacional Banco Sindicado Internacional Banco sindicado Internacional Financiamiento Bancario Internacional (cont.) Onshore Acciones Offshore SPV 100% Accionista Principal del Deudor Local Tipos de Colateral Local • Fideicomiso en garantía. • Hipoteca. • Prenda (bienes muebles/ cuentas bancarias). • Cesión de Contratos. • Cesión de Derechos Económicos. • Garantías/SBLC (socios locales). Offshore • Prenda de Acciones – Cuentas Bancarias. • Cesión de Contratos – Derechos Económicos. • Garantías/SBLC (Socios – Matriz Internacional).

6. Deudor Local Agente Colateral Local Banco Agente Agente Colateral Offshore Banco Sindicado Internacional Banco Sindicado Internacional Banco sindicado Internacional Financiamiento Bancario Internacional (cont.) Onshore Acciones Offshore SPV 100% Accionista Principal del Deudor Local Documentación Documentación Financiera • Contrato de Crédito – Pagare (ley aplicable). • Contrato Interacreedores (entre Acreedores) • Votación en temas relevantes. • Derecho de demandar (ejecutar colateral) • Obligación de compartir el producto de la venta del colateral “sharing”. Documentación del Colateral • Fideicomiso. • Hipoteca. • Prendas. • Garantías/SBLC. (de Matriz – de socios locales) • Cesión de Contrato – Cesión de Derechos Económicos.

7. Financiamiento Bancario Internacional (cont.) Rol del Abogado Local • Asesorar en temas locales en general (impedimentos o autorizaciones regulatorias – control de cambio) • Estructuración. • Colateral – Alternativas mas eficientes (que gravámenes prevé la ley local y cuales son las prioridades). • Ejecución de Colateral • Problemas prácticos • Tiempos de ejecución • Quiebra – Bancarrota del Deudor. (prioridades o privilegios) Ejecutoriedad de Contratos • Ayuda en el due-diligence – validar las declaraciones del deudor. • Asesorar sobre confiabilidad del sistema legal/judicial y mecanismos para resolver controversias (cortes- arbitraje).

8. Financiamiento Bancario Internacional (cont.) Rol del Abogado Local • Opinión Legal • Que el Deudor este debidamente organizado, validamente existente y con poder y autorización corporativa para realizar la operación (en caso de entidades gubernamentales, estas autorizaciones surgen de “leyes”). • Que la operación no sea contraria a las leyes locales o documentos que rigen al Deudor. • Que los documentos sean “ejecutables” conforme a sus términos y condiciones. • Que se han obtenido todas las aprobaciones gubernamentales necesarias. • Validez de alguna concesión e licencia.

9. Financiamiento Bancario Internacional (cont.) Rol del Abogado Local • Opinión Legal (cont.) • Validez y efectividad del Colateral Local. • ¿ Puede el Deudor celebrar contratos bajo ley de NY? • ¿Se puede ejecutar el documento bajo ley de NY en cortes locales? – Proceso • ¿Se puede ejecutar una sentencia extranjera (de NY) contra el Deudor en cortes locales? – Proceso • Si el Deudor esta sujeto a las leyes Civiles y Comerciales comunes o si cuenta con algún tipo de “inmunidad” o “protección”. • Temas Tributarios – (enumerar los impuestos aplicables, etc.)

10. Acceso a los Mercados de Capitales Internacionales • Temas a considerar • Quien va a ser el emisor? El deudor local o el vehiculo especial formado en … • Donde se van a emitir los títulos? Donde están los inversores? • Como se van a ofrecer los títulos? - En forma privada vs. publica – (con restricción o sin restricción?)

11. Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales Empresa Local Onshore Offshore Inversionistas Inversionistas Inversionistas Inversionistas

12. Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.) Estructura 1 Empresa Local $ Cede Activos Fideicomiso En Garantía (cartera de activos) Onshore Offshore Garantía, Pagare Acciones del Fideicomiso $ Fideicomiso Offshore Emisor Inversionistas Inversionistas Inversionistas Inversionistas Jurisdicción A Jurisdicción B

13. Estructura 2 Empresa Local Onshore Offshore SPV (Emisor) Inversionistas Inversionistas Inversionistas Inversionistas Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.) Documentación • Prospecto de emisión/circular de oferta (describe operación, emisor, originador, contratos, características, de los títulos y “factores de riesgo”) • Indenture- regula los términos y condiciones de los títulos – obligaciones del emisor (covenants) – declaraciones (reps + warranties) – eventos de incumplimiento y reuniones de inversionistas (votación) • Contrato de suscripción/colocación – obligaciones del emisor frente al banco colocador – (incluye pago del honorario) declaraciones sobre los activos – condiciones previas – obligaciones de indemnizar

14. Estructura 2 Empresa Local Offshore SPV (Emisor) Inversionistas Inversionistas Inversionistas Inversionistas Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.) Onshore Colateral • Sobre colateralizacion – cuentas de reserva • Cartas de crédito o garantías de matrices • Aseguradora/”Credit Enhancer” • Garantiza al inversor de los bonos el pago de capital e intereses • Permite mejorar significantemente la calificación de la emisión

15. Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.) Rol del Abogado Local • Asesorar en normas de mercado de capitales locales. • Necesidad de registrar la operación con el Regulador Local (CNV). • ¿ Hace falta un prospecto? • ¿Se puede ofrecer localmente en forma privada vs. publica? • Temas tributarios. • Temas logísticos – pagos al exterior. • Responsabilidad del Banco Colocador.

16. Financiamiento de Proyectos • Etapa 1 Financiamiento de Construcción (todavía no hay flujo de caja). • Etapa 2 Financiamiento una vez que el proyecto esta generando flujo de caja. • Con recurso – Con recurso limitado. • Se analiza la viabilidad del proyecto para generar flujo de caja suficiente para re-pagar la deuda (en lugar de enfocarse en la fortaleza financiera de los socios/promotores). • Puede combinar (a) Prestamos internacionales con (b) emisión de títulos de deuda.

17. Aseguradora Seguro contra Riesgos Políticos Bancos Gobierno Prima de Seguro $$ Préstamo Sponsor I Sponsor II y Operador Inversión de Capital Concesión/Licencia Inversión de Capital Contrato O&M Empresa del Proyecto (SPV) Producto/Servicio Ingresos Comprador de Producto/Servicio Estructura de Financiamiento de Proyectos

18. Estructura de Financiamiento de Proyectos (cont.) Aseguradora Seguro contra Riesgos Político Bancos Bancos Comerciales Gobierno Prima de Seguro Agencias Multilaterales $$ Préstamo Sponsor I Sponsor II y Operador Inversión de Capital Concesión /Licencia Inversión de Capital Contrato O&M Deuda en Mercado De Capitales Empresa del Proyecto (SPV) $ Producto/Servicio Ingresos Comprador de Producto/Servicio • Contratos Financieros • Prestamos (términos y condiciones comunes) (Tranche A – Tranche B) • Indenture (emisión de bonos) • Interacreedores • Contratos relacionados con Colateral (SBLC, garantías, hipotecas, prendas de acciones, prendas bienes muebles, cuantas bancarias) • Constitución del SPV • Concesión • Contratos de Construcción • Contratos de Compra de producto/servicio (contratos con proveedores importantes) • O&M – Operación y Mantenimiento del Proyecto • Acuerdo de Accionistas – Compañía Proyecto Documentación

19. Rol del Abogado Local Aseguradora Seguro contra Riesgos Político Bancos Bancos Comerciales Gobierno Prima de Seguro Agencias Multilaterales $$ Préstamo Sponsor I Sponsor II y Operador Inversión de Capital Concesión /Licencia Inversión de Capital Contrato O&M Deuda en Mercado De Capitales Empresa del Proyecto (SPV) $ Producto/Servicio Ingresos Comprador de Producto/Servicio • Mayor participación en Estructuración • Rol critico en revisión de concesiones y autorizaciones regulatorias (¿garantías de gobierno?) • “Step-in Rights” (¿necesita consentimiento?)

20. Titularización - Estructura Básica Originador Vehiculo Especial onshore offshore Deudor Obligado de Pago Inversionista • Deudor/obligado de pago • Originador • vehiculo especial • fiduciario/trustee administrador de los activos • banco colocador de los títulos • fiduciario de emisión (Indenture Trustee) • Inversores • Aseguradora (Credit Enhancer)

21. Titularización - Contratos Originador 1, 2,3 Vehiculo Especial Cash Flow- Después Cash Flow- Antes 4,5,6 onshore offshore Deudor Obligado de Pago Inversionista • 1. Contrato de fideicomiso (formación del vehiculo especial) • 2. Compraventa de activos transferidos • 3. Contrato de administración • 4. Contrato de suscripción colocación (puede haber un contrato de compraventa de títulos) • 5. Prospecto de emisión • 6. Indenture

22. Titularización de Flujos Futuros – Estructura al Post-Cierre Vehiculo Especial $ $ Cuenta de Recolección Venta de Activos Realiza el pago Cuenta de Reserva Importador Obligado de Pago $ Envía Residual Cuenta del Inversionista Mercado Publico o Privado de Títulos Valores $ Manda exportación $ Inversionistas Offshore Onshore Originador Rol del Abogado • “True Sale” • Tributación de transferencia de activos • Quiebra – ¿Pueden los acreedores reclamar?

23. Comprador Extranjero Accionista Local Compañía Local (target) Fusiones y Adquisiciones (inversión de capital) Estructuras Básicas Comprador Extranjero Transfiere % Accionario Suscribe Acciones $ $ Accionista Local Compañía Local (target)

24. Accionista Original Comprador Contribución del Capital SPV HOLDCO SPV Offshore Compañía Local (target) Fusión Subsidiaria Local (NewCo) Préstamo Puente Títulos Valores Banco Promotor Inversores Cesiones y Participaciones Otros Bancos Fusiones y Adquisiciones – Estructura Compleja

25. Fusiones y Adquisiciones – Documentación Accionista Original Comprador Contribución del Capital SPV HOLDCO SPV Offshore Fusión Compañía Local (target) Subsidiaria Local (NewCo) Préstamo Puente Títulos Valores Banco Promotor Inversores Cesiones y Participaciones Otros Bancos • Contrato de Compraventa (SPA) • Acuerdos de Accionistas • Documentación de Financiamiento • Documentación de Colateral

26. Fusiones y Adquisiciones – Rol de Abogado Accionista Original Comprador Contribución del Capital SPV HOLDCO SPV Offshore Fusión Compañía Local (target) Subsidiaria Local (NewCo) Préstamo Puente Títulos Valores Banco Promotor Inversores Cesiones y Participaciones Otros Bancos • Estatutos vs. Contratos de Accionistas • Acuerdos para votar temas relevantes (“super mayorias”) • Limitación a las transferencias de acciones • Capacidad de Compañía adquirida de garantizar deudas del socio adquirente • Responsabilidad de los Directores