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10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften

10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften. GmbH-KonzernrechtII. faktischer GmbH-KonzernAusgangspunkt: Mehrheitsgesellschafter der GmbH kann (qua Beschluss der Gesellschafterversammlung) den GmbH-Geschftsfhrer anweisen; allerdings gilt dies nur im Rahmen der Kapitalbindung; (

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10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften

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    1. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften GmbH-Konzernrecht Allgemeines 1. Anwendung des AktG 15 ff. AktG gelten unmittelbar fr Unternehmen 291 ff AktG gelten unmittelbar fr GmbH als herrschendes Unternehmen. Auch die abhngige GmbH kann mit einem herrschenden Unternehmen einen Beherrschungsvertrag abschlieen, fr den die 293 ff. AktG dann (neben Vorschriften des GmbHG) weitgehend analog gelten (so BGHZ 105, 324); vgl. auch 33 I 2 BGB analog! 2. Praktisch wichtig: Cash-Pool-System ( 30 I 2 GmbHG)

    2. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften GmbH-Konzernrecht II. faktischer GmbH-Konzern Ausgangspunkt: Mehrheitsgesellschafter der GmbH kann (qua Beschluss der Gesellschafterversammlung) den GmbH-Geschftsfhrer anweisen; allerdings gilt dies nur im Rahmen der Kapitalbindung; ( 30 f. GmbHG). Minderheitsgesellschafter knnen dadurch gleichwohl geschdigt werden, insbesondere wenn 31 GmbHG den Schaden fr die GmbH nicht kompensieren kann: z.B.: ganze Betriebsfhrung nach Weisung; Schden auerhalb des bilanziellen Geschehens. ? Besondere Problematik im qualifizierten faktischen Konzern

    3. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften GmbH-Konzernrecht III. Entwicklung der Konzernhaftung bei der GmbH(= Haftung der Gesellschafter bzw. Muttergesellschaft) Vorlufer (von GmbH abhngige GmbH & Co. KG): BGHZ 65, 15 ITT: Verletzung der Treuepflicht des Mehrheitsgesellschafters gegenber den Minderheitsgesellschaftern mit der Konsequenz von Ersatzansprchen ( 280 BGB), zu leisten an die GmbH und geltend zu machen mit der actio pro socio. 1. Einstandspflicht durch Analogie zu 303, 322 AktG: BGHZ 95, 330 Autokran: im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern gilt Aktien-Konzernrecht analog: 302 f., 322 II, III AktG; hnlich BGHZ 107, 7 Tiefbau; BGHZ 115, 187 Video. 2. Ergnzung durch Verletzung der Treuepflicht (fehlende Rcksichtnahme auf abhngige Gesellschaft) BGHZ 122, 123 TBB

    4. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften GmbH-Konzernrecht III. Entwicklung der Konzernhaftung bei der GmbH Wechsel zur subsidiren deliktischen Rechtsgrundlage BGHZ 149, 10 Bremer Vulkan: Unanwendbarkeit des Aktien-Konzernrechts; subsidire Existenzvernichtungshaftung als Durchgriffshaftung, falls die 30 f. GmbHG nicht gengen. Grundlage in concreto 266 StGB in Verbindung mit 823 II BGB 4. Konzept der Existenzvernichtungshaftung als Binnenhaftung auf der Grundlage von 826 BGB BGHZ 173, 246 Trihotel: Binnenhaftung auf der Grundlage des 826 BGB; keine Subsidiaritt. Ebenso BGHZ 176, 204 GAMMA (betr. Beschftigungsgesellschaft ohne hinreichende Kapitalausstattung); BGHZ 179, 344 Sanitary (auch bei Liquidation; schon im Vorfeld der Insolvenzanfechtung) Reaktion des Gesetzgebers: 64 S. 3 GmbHG: Haftung der Geschftsfhrer fr Zahlungen an Gesellschafter, die erkennbar zur Zahlungsunfhigkeit der GmbH fhren mussten. Mssten Gesellschafter nicht zumindest in gleichem Umfang haften?? 6. Aktueller Stand: Trihotel ist h.M., aber in der Lit. hchst umstritten.

    5. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften GmbH-Konzernrecht IV. Konzern-Organisationsrecht 1. Konzern-Eingangskontrolle im Hinblick auf Angemessenheit BGH Z 80, 69 - Sen (Befreiung von satzungsmigem Wettbewerbsverbot zwar mit einfacher Mehrheit, aber nur, wenn im Interesse der GmbH). GmbH wurde zum abhngigen Unternehmen i.S. von 17 AktG. Sachverhalt (verkrzt): B ist Alleingeschftsfhrer der B-Textilmaschinen-GmbH. Der Gesellschaftsvertrag enthlt ein Wettbewerbsverbot, von dem die Gesellschafterversammlung Befreiung erteilen kann. B hlt 80 % des Stammkapitals. B hlt zugleich 60 % der Anteile der C-GmbH und ist deren Geschftsfhrer. Die C-GmbH erwirbt 48 % der Anteile der D-Spindel-GmbH, deren Produktionsprogramm sich mit dem der B-Textilien-GmbH berschneidet. Bei Stimmenthaltung von B beschliet Gesellschafterversammlung Befreiung vom Wettbewerbsverbot mit einfacher Mehrheit. D. ein Minderheitsgesellschafter der GmbH, erhebt Anfechtungsklage. Sache wurde zur Aufklrung zurck verwiesen. ? Allgemeine Mglichkeiten: Satzung, Vinkulierung, jedenfalls Treuepflicht (Vgl. auch BGHZ 83, 122 Holzmller zur AG (ggf. Notwendigkeit qualifizierten Beschlusses der Gesellschafter) ? s. dazu oben in 9 BGHZ 159, 30 Gelatine zur AG ? s. dazu oben in 9).

    6. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften GmbH-Konzernrecht IV. Konzern-Organisationsrecht 2. Konzernleitungskontrolle: Nicht nher geregelt, aber: ? Satzung, Zustimmungsrechte etc. , Treuepflicht hinsichtlich Ausbung und insbesondere Information (vgl. 117 I 2, 317 I 2 AktG) 3. Konzernleitungspflicht? Konzern als eigenstndige Organisationseinheit? Nicht anerkannt! 4. Mitbestimmungsrechtliche Ebene 54, 58 BetrVG 5 MitbestG ? Aktuelle Lit.: Wiedemann, GmbHR 2011, 1010

    7. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften B. Konzernrecht der Personengesellschaften (Vgl. im Einzelnen Emmerich/Habersack 34, 35) I. Personengesellschaft als herrschendes Unternehmen 1. 15 ff. AktG gelten fr alle Unternehmen. Fr Personengesellschaft als herrschendes Unternehmen gelten die 291 ff. AktG direkt. II. Personengesellschaft als abhngiges Unternehmen (Konzernrecht der Personengesellschaften i.e.S.) Bewltigung der Konzernproblematik grundstzlich durch Personengesellschaftsrecht - > Pflichten der Gesellschafter

    8. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften B. Konzernrecht der Personengesellschaften II. Personengesellschaft als abhngiges Unternehmen Konzerneingangskontrolle z.B.: Buchdrucker GmbH & Co. KG; Mehrheitsgesellschafter bzw. herrschender Kommanditist engagiert sich eigenstndig im Verlagsgeschft und wird damit zugleich zum Unternehmen; zugleich entsteht Konzern seitens der (knftig) beherrschten KG ist Einverstndnis aller Minderheitsgesellschafter im Hinblick auf Treuepflicht bzw. Wettbewerbsverbot ntig; eventuell Ausscheiden der Minderheitsgesellschafter ? hinsichtlich einer knftig herrschenden Personengesellschaft KG liegt ein auergewhnliches Geschft vor (vgl. 116 II HGB) z.B.: Buchdrucker GmbH & Co. KG grndet eine Tochter-KG auf dem Verlagssektor

    9. 10 Konzernrecht der GmbH und der Personengesellschaften B. Konzernrecht der Personengesellschaften II. Personengesellschaft als abhngiges Unternehmen 2. Konzernverhaltenskontrolle Schutz der beherrschten Gesellschaft aus BGB 242: Treuepflicht des herrschenden Gesellschafters z. B. GmbH fhrt Geschfte einer KG. Mehrheitsgesellschafter der GmbH veranlasst diese, fr die KG nachteilige Geschfte zu fhren (BGHZ 65, 15 ITT: Schadenersatz, actio pro socio) oder herrschender Unternehmer-Gesellschafter einer KG gliedert das Unternehmen der bereits abhngigen KG im Rahmen eines Beherrschungsvertrages in sein eigenes Unternehmen ein (BGH NJW 1979, 2245 Gervais: Pflicht zum Verlustausgleich) ? allgemein: Treuepflicht, auch fr Information

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